美国《横向合并指南》的最新修订及启示

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1、美国《横向合并指南》的最新修订及启示摘要：美国司法部与联邦贸易委员会于2010年8月联合发布了新版《横向合并指南》，新指南进一步淡化了结构主义色彩，打破了1992年指南所创设的五步分析法，相关市场界定的重要性也被大大降低，指南的制度设计趋向一个事实为基、更富弹性的分析框架。中国应借鉴美国的成熟经验，尽快研究制定横向合并指南，从“反竞争效果认定制度群”、“反竞争效果抗辩制度群”以及“反竞争效果补救制度群”三大方面来把握横向合并指南的内容。中国应注意平衡合并审查制度的确定性与灵活性，加强合并审查中法学与经济学的融合，并积极创建合并案件跟访制度。　　关键词：反垄断法；横向合

2、并；指南；反竞争效果　　2010年8月19日，美国司法部（DOJ）和联邦贸易委员会（FTC）联合发布了新版的《横向合并指南》“HorizontalMergerGuidelines”也可译为“横向并购指南”、“水平并购指南”，本文采“横向合并指南”这一译法，其中“合并”为广义。关于2010年新指南，可访问：http://www.justice.gov/atr/public/guidelines/hmg-2010.html.（以下简称“新指南”），新指南替代了DOJ与FTC于1992年共同发布的《横向合并指南》　　虽然美国1992《横向合并指南》在1997年对“效率”部分

3、进行过小部分修订，但1997年版指南并非独立版本，美国在讨论2010年指南的修订对象时均指1992年版指南；美国1992年指南中译本参见《外国法译评》1996年第2期、第3期（王晓晔译本）；关于1997年修订版中译本，参见：商务部条法司.主要国家（地区）反垄断法律汇编［G］.北京:法律出版社,2004.）王晓晔译本，可访问：http://www.justice.gov/atr/public/guidelines/hmg.htm.（以下简称“旧指南”）。美国《横向合并指南》自颁布以来，其制度框架与分析方法便对全球企业合并反垄断控制的发展产生了深远影响，而指南的每次修订也

4、都体现了合并反垄断控制理论与实践最前沿的信息。《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》）2008年才颁布，我国合并反垄断控制制度仍待完善，如何构建符合我国实际情况的合并指南，更是目前我国理论与实务界面临的重大课题。美国《横向合并指南》此次修订体现出美国合并反垄断控制的重大转型，其极可能对世界合并反垄断控制的发展再一次产生深远影响，及时对此次修订加以研究，无疑对我国反垄断立法的完善与执法的推进具有非常重要的意义。　　　　一、美国《横向合并指南》修订的背景　　　　美国合并反垄断控制最主要的成文法渊源是《克莱顿法》第7条，但该条只对合并反垄断控制进行了原则性规定，所

5、以在早期美国合并反垄断控制的执法中任意性非常大。1965年，哈佛大学教授DonaldF.Turner提出反垄断政策应具备更大的明确性与经济延续性，建议执法部门出台合并指南。DOJ于1968年出台了美国历史上第一部合并指南，内容涉及横向合并与非横向合并，指南对执法部门可能禁止的合并类型及理由进行了明确说明。1968年指南非常强调市场份额等结构性因素，体现了哈佛学派的思想，这也与当时法院重视对市场竞争进行结构性分析的态度相一致［1］。1968年指南出台后，历经1982年、1984年、1992年及1997年4次修订，指南的每次修订不仅体现了当时政府对于经济的理解，也体现了实

6、际的执法经验，其中1982年与1992年的两次修订是重大分水岭［2］。1982年DOJ对合并指南进行了重大修订，主导思想体现了重视效率分析的芝加哥学派的观点，极大地增加了横向合并审查中经济分析的比例和复杂程度［3］。1982年版指南提供了一种严格的分析方法去界定相关市场，并提升了判定反竞争效果的市场份额与市场集中度的门槛，该版指南被很多人视为现代反垄断法的一个里程碑，在很大程度上消除了合并反垄断分析中的模糊性与不可预测性。1992年合并指南首次由DOJ与FTC联合发布，作为两个机构评估合并的主要政策依据，联合发布的指南内容只涉及横向合并。　　目前美国非横向合并审查方面

7、的执法仍适用司法部1984年版《合并指南》中非横向合并的相关内容。关于该版指南，可访问：http://www.justice.gov/atr/public/guidelines/2614.htm.1992年版指南介绍了潜在反竞争效果的协同效应与单边效应理论，明确了横向合并分析的严格步骤：界定相关市场并测算市场集中度、判断潜在反竞争效果、考虑市场进入、效率以及破产。从理论角度看，《横向合并指南》只是表明了DOJ与FTC对于合并审查的态度，但实际上它也成为美国法院判断一项合并是否违反反垄断法的重要蓝本［4］。　　就2010年指南再次修订的原因而言，除社会