海商法microsoft word 文档

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1、《海商法》自1993年7月1日实施至今，除近三年最高人民法院就个别问题作出司法解释外，[①]指最高人民法院对海上保险、无单放货、船舶碰撞所作的司法解释。[①]立法未作任何修改，也未另行制定过系统性适用意见，在我国改革开放后立法史上，几乎空前绝后。《海商法》之成功，可见一斑，其中对国际立法移植功不可没。[②]郭瑜著《海商法的精神------中国的实践和理论》，北京大学出版社2005年出版，第二章。[②]我国立法经过几十年的努力，除民法典尚需待以时日外，民商法体系日臻完备，与《海商法》交叉的法律法规，层出不穷，已非《海商法》施行当时可同日而语。与其他商法相比，海商法无疑更具技术性、特

2、殊性和国际性，有些法律制度，已越几千年，不会因为其他交叉法律法规的出台而有任何撼动。但我国海商法自50年代初立法伊始，就有自成体系的倾向。《海商法》与此后生效的法律法规之间，不可避免地出现冲突。表面上看，立法冲突可根据《立法法》，或者法律适用通常规则处理，但问题显然不这么简单。本文以法律规范分析为手段，剖析海商法的“自闭症”现象，并就《海商法》的解释和适用、立法修改和学理研究谈点个人的看法。一、海商法的“自闭症”现象（一）海商法性质辨海商法在两种意义上被使用，即广义海商法和狭义海商法。广义海商法，泛指一切调整海上运输关系和船舶关系的法律规范，[③]司玉琢等编著《海商法详论》，大连

3、海事大学出版社1995年版，第3页。[③]包括国内立法、国际公约和惯例，也包括民商事规范、行政法规范、刑事规范以及国际公法和私法规范、程序性规范，已远非“海商”一词可以涵盖。一般认为，狭义海商法就是指《海商法》。但这样划分，于实践并无太大的指导意义。除《海商法》外，还可以将具有相同调整对象的其他法律、法规、司法解释、已加入的双边或多边国际条约、公约包括进去，有利于法律适用、解释，和立法修改的统筹兼顾。关于狭义海商法的性质，众口一词，海商法是民法或者民商法的特别法。[④]张既义等编著《海商法概论》，人民交通出版社1983年出版，1984年第2次印刷，第4页；司玉琢等编著《海商法详论

4、》，前引书，第7页；郁志轰、沈秋明编著《海商法学》，杭州大学出版社1996年出版，第2页，该书系浙江省法律自学考指定教材。[④]但不可否认，《海商法》施行当时，正值我国经济领域立法最迅猛时期，沿用“经济法”的概念，未将严格意义上的商法从兼有调整纵向经济管理关系的“经济法”中区别开来，票据、保险、公司、证券等立法无不兼有民商事规范、行政法规范、甚至刑事规范和程序性规范，《海商法》也不例外，此为其一。其二，鉴于当时配套法律的缺位，《海商法》不得不考虑适用问题，规定了部分非民商事规范内容，是一种权宜作法。其三，海商法立法始于上世纪五十年代初，前后历经四十余年，不可避免地带有各时期社会和

5、经济发展烙印，如对货运合同和船舶适用范围的限制，对国有船舶的专门规定，对责任限额的区别对待，对合同书面形式的强制性要求，对船员私权利和海洋环境保护未予足够关注，等等。其四，海商法自始就有自我体系化和自给自足的倾向，虽然最后忍痛割爱，删除了草案中的刑事规范和绝大部分程序性规范，但这种自给化倾向依然可从其体例和部分章节中看出，对同一事项，海商法作了规定，普通法（且不限于普通民商法）也作了规定，甚至在不同章节中对同一问题都设置条文予以规范。可见，所谓海商法是民法的特别法，其正确性限于在法律体系架构下的宏观分析，但说《海商法》规范是民法的特别规范，恐怕就很难下定论。尽管这部分规范不是《海

6、商法》主要内容，但恰恰在司法中带来了莫大的困扰。比如：《合同法》第17章是否适用于海上货物运输？[⑤]郭瑜著《海商法的精神------中国的实践和理论》，前引书，第90-92页。[⑤]《海商法》第9条和《物权法》第24条对船舶所有权变动都有规定，且不完全一致，如何适用与解释？[⑥]吴胜顺《为船舶所有权变动制度正本清源------物权法第24条与海商法第9条之比较与适用》，载宁波海事法院《海事司法论坛》2008年第2期。[⑥]《海商法》第267条时效中断的规定与《民法通则》第140条明显不同，应在多大范围内以及在哪些场合分别适用？（二）海商法调整对象辨《海商法》开篇第1条就规定，“

7、为了调整海上运输关系、船舶关系，……”即海商法调整对象有二项：海上运输关系和船舶关系。“海上运输关系”容易理解，而“船舶关系”，则无的放矢。通常认为，“船舶关系”应理解为“其他与船舶有关的各种关系”，[⑦]赵德铭主编《国际海事法学》，北京大学出版社1999年出版，第2页。[⑦]与以往的海商法教科书看法一脉相承。张既义等人编著的《海商法概论》认为，海商法的调整对象是“海上运输中发生的以及与船舶有关的各种关系”。[⑧]张既义等编著《海商法概论》，前引书，第5页。[⑧]但该书同时指出，