企业兼并法律问题探讨

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1、企业兼并法律问题探讨【内容提要】企业兼并已成为我国企业改革的一种重要形式，但目前尚缺乏一部鲣完备的法律对此加以规范。什文章结合企业兼并实践中存缓在的问题，对企业兼并的行梯为性质、方式分类、程序、屡产权转让价格、协议内容及谚外商介入兼并市场等问题提旌出了相应的立法建议。【伽关  键  词】企业兼并望/立法1997年以后中霁国改革进入了一个新的阶段浯，这一轮改革的重点将是企铹业重组，而企业重组的重要狃形式之一的兼并，将成为这双一阶段的重点和焦点。企业兼并蕴含着不同利益主体之优间的利益冲突，必须正确引狩导和规范，否

2、则不仅会造成孕社会资源配置的再度失衡，苑而且会导致剧烈的社会动荡搡。因此，需要有一套完备的蹯法律来引导、规范这一兼并狐行为。然而，目前我国企业琥的兼并一部分是无法可循，娌一部分是法律规定不完整，缺乏可操作性，无法解决实驳际问题。为了适应现阶段改谱革的需要，应尽快制定一部可操作的完整、科学的企业娈兼并法规。一、目前我国怍企业兼并的立法概况同我南国企业兼并实践相比，兼并立法相对滞后，目前我国还辑没有一部统一调整企业兼并虏的法律，对其规范的主要是优行政规章和政策。一是全国山性规章，1989年1月国忒9/9家体改

3、委、国家计委等四家裙联合颁布了《关于企业兼并汩的暂行办法》，1989年吧8月财政部颁布了《国有企奕业兼并财务处理的暂行规定放》，以及1997年国务院台《关于在若干城市试行国有γ企业兼并破产和职工再就业恋有关问题的补充通知》。二阑是地方性的规章，如198呒8年10月保定市发布《发展企业兼并试行办法》，1厣988年4月武汉市发布《瘗关于推行企业兼并实现产权隗合理转让的试行意见》及《须企业兼并市场实施方案》，琅1990年7月福建省颁发潜《关于进一步推进企业兼并忌的意见》，1989年河南君省颁布《关于企业兼并的意擅见

4、》，湖南省体改委199缄3年颁布了《企业产权交易毫管理暂行办法》等。我国频目前关于企业兼并的法规存嘀在以下问题：(1)这些兼并规范，大都是在社会主乔义市场经济体制确立之前制啉定的，随着实践的发展，出ｈ现了许多新的问题，有些规趿定与市场经济的基本要求已髌不相适应；(2)法律规范清不统一，有些地方相互矛盾蝮、相互冲突；(3)这些法菥规内容较粗，可操作性较差俩。二、我国兼并实践存在的问题及立法建议我国的颊企业兼并是经济体制改革的产物，80年代首先出现于河北省保定市和湖北省武汉哚市，由此开始便迅速扩展，裟在短短

5、的几年内，全国已形成了一股企业兼并的浪潮。灬据统计在80年代，全国2恣5个省、市、自治区和13扒9/9个计划单列市共有6226舯户企业兼并了6966户企业，共转移存量资产亿元，告减少亏损企业4095户。讶1989年全国先后有12嚯个企业产权交易市场挂牌营勃业，到1993年全国已有邙一万多家企业被兼并。目前郡的企业兼并，不仅在大中城卒市发展快，一些县办和乡镇珑企业也开始实行。同时出现Κ了一些跨国兼并的现象。目鲴前在企业兼并实践中存在以炭下几方面的问题：1.企椤业兼并的行为性质问题。即铆企业兼并是政府行政行为，

6、尴还是企业行为即一种民事法学律行为。这个问题很重要，它是我国企业兼并立法的出摒发点。1989年颁布的《关于企业兼并的暂行办法》基于当时的历史情况，规定擎我国的企业兼并，尤其是国化有企业的兼并是一种政府行莜为，由于资产的处分权是由资产的所有权人来行使的，甭而国有资产的处分权由国有资产管理局来行使，这本身邛就有很浓的政府干预色彩。嗨随着我国经济体制改革的推排进，现代企业制度的建立，遁应当明确企业兼并本身的性质。笔者认为，我国企业兼谨并的性质，应该是政府宏观跖调控下的企业行为，这在立聱法中就应当体现，如企

7、业兼精并的原则，既应坚持民事法┯律行为所要求的自愿互利、摩有偿转让和市场竞争等原则期，同时又要符合国家产业政姥策和经济发展战略以及防止⊥垄断等反映国家宏观调控要央求的原则。在权利设计上，球既应赋予企业自主兼并权，都同时又应赋予政府的监督管菠理权。同时，为防止公权侵ホ犯私权，还应严格界定两种掮权利的界限，即限定政府有窒9/9关部门不能直接干预企业兼失并，而只能为企业兼并提供话各种优惠和对企业兼并进行谶审验批准、监督检查。2擀.企业兼并方式的立法问题演。企业兼并方式的设定，是卺兼并立法的重要内容之一。〔目前我国企业

8、兼并方式一般幺是从产权转移程度和方式来┗划分的，主要分为购买式兼狯并、承担债务式兼并、吸收芫股份式兼并和控股式兼并，哂有些地方规章还规定了抵押Ｓ式兼并、行政划转式兼并、獐破产式兼并、先承包后兼并湓等，笔者认为，我国企业兼暑并立法应规范兼并方式，以购买式兼并、承担债务式兼并、吸收股份式兼并和控股艉式兼并为主。在一般企业兼咒并实践当中，应当取消行政划转式兼并，要区分破产与颊兼并的关系