典权制度存废之再探讨

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1、典权制度存废之再探讨[摘要]作为中国传统之一的典权究竟是否要写入中国未来的民法典是现在中国民法学界争议的焦邕点之一，本文对主张废除典权制度的说法粢提出了商榷，从社会需求与制度设计的可封行性两个层面进行讨论，认为新形势下，唏典权在我国仍具有生命力，主张将典权作ú为用益物权规定在物权法中。[关键词]锼典权，肯定说，否定说，存废作为中国传统之一的典权究竟是否要写入中国未来韫的民法典是现在中国民法学界争议的焦点カ之一，有支持的，也有否定的。就目前而禁言，几位较有名望的民法学者都支持将典茌权保留，而在立法上，三部物权法草案中矩都对典权制度作了规定：法工委的草案是砟将典权规

2、定在了第三编用益物权下专设了正第十五章为典权；梁慧星草案中对典权的千规定是在第六章中；而王利明草案在第三栋章用益物权中将第五节规定为典权，可见矿我国民法典设立典权制度几成定局。但是均，仍有许多学者认为典权制度不符合现代涣中国社会形势，反对在民法典中规定典权傍制度。笔者认为，这些学者对废除典权制儇度的主张值得商榷。一、肯定说与否定罨说——两种对立观点典权制度是我国特有的传统制度，就目前而言是一种习惯法壹，在最高人民法院的司法解释中得以确认泓16/16，除此以外，世界各国目前世界上只有韩国1958年民法典和我国台湾地区民法蝇明文确定加以保护。[1]典权是指支付べ典

3、价对他人所有的不动产占有、使用、收袋益的权利。占有他人不动产而享有使用收剀益权利的一方，为典权人；收取典价而将自己的不动产交典权人占有、使用、收益奎的一方，为出典人；作为典权客体的不动产，称为典物；典价是典权人为对他人不吣动产占有、使用、收益而付出的对价。[缲2]实际上，典权除了是提供用益外，还刖具有担保的功能以及融资的功能。对于典历权的概念，学理上并无什么分歧，但由于陟典权自身的特殊属性以及考虑到其繁荣发电展应用时期的社会背景，目前存在以下两鸫种截然相对的观点：典权制度肯定说之芙一般理由几位较有名望的民法学者都支忉持将典权保留，而在立法上，三部物权法郦草案中

4、都已对典权制度作了规定。目前流辔行的支持保留典权制度的理由一般是以下戌几点：1.典权是我国独特的不动产物葛权制度，源远流长，迄今存在，反映了中缸国物权制度的特色，也符合中国的传统习稗惯，对于这种反映中国人聪明才智的传统簌法律制度，我们应当加以继承，不能轻言葳废止。2.典权为特殊的用益物权制度漕，能够同时满足典权人占有使用收益不动绲产的需要，和出典人对于资金的需要，此Η16/16系其他物权如抵押权所不能替代。3.幽新中国成立以来，典权关系由政策和判例刭法调整，制定民法典时规定典权有利于财产关系的稳定。4.随着市场经济的发唯展和住房制度改革，人民私有房屋大量增窀加，

5、房屋所有人可以通过设立典权获取资洹金以解燃眉之急，待经济情况好转时再赎兰回，或者因各种原因长期不使用房屋，而又不愿出卖时，通过设定典权可以避免出愉租或者委托代管的麻烦，因此有保留典权阿制度的必要。[3]典权制度否定说之犷一般理由反对规定典权制度的学者们的条主要理由集中在于：1.典权制度适用忤的范围过于狭小，不具有作为一项独立物菲权存在的必要性；这些学者认为，典权尽礅管是我国固有法的一项内容，体现了我国孤的民族习惯，但自新中国成立以来，尤其琛是消灭了土地私有制以后，典权已经在显赎示中极少采用，虽然最高人民法院肯定典权的批复、解答有十多件，但仔细分析大↓多设定于土

6、地改革之前，尤其土地概归国ご有和集体所有，就土地设定典权已不可能衣，就房屋设定典权虽无统计数字，依法院幼受理案件的情形推论，可以说出典房屋的喱实例极少。而作为一种融资方法，典权也不如抵押合理。与其将房屋出典而获得典咙价，不如将房屋设定抵押以获得更多的借ヵ款。另外又如我国台湾地区，虽然其民法辶16/16典对典权作了明文规定，但因市场经济的噻发达，导致人民观念转变，现实生活中设锼定典权已经日益稀少。2.典权与不动焰产质权和买回极为相似，即使有人拘泥于吸传统习惯，就房屋设定典权，虽因违背物觐权法定主义而不能发生物权效力，但仍可⒀通过准用债法关于附买回约款的买卖的规躲定

7、，而使当事人利益获得保护，不致影响纲法律关系的稳定，因此废止典权与实际并荑无害处，而且完全可以用后两种制度代替粗典权。3.典权之所以兴起，在于我国璐传统观念认为变卖祖产尤其不动产属于败俊家子，足以使祖宗蒙羞，并受人耻笑，而胺现今市场经济发达，人民观念转变，将不蒙动产抵押、出卖以获取资金，为正常的经楣济行为，因此无保留典权的必要。4.环物权制度与一国民族传统、经济体制关系密切，具有各自特点，因此物权法最具有遣固有法色彩。但随着国际贸易的发展，一卸国的国内市场与国际市场沟通，导致现代搌各国民法物权制度的趋同，学者称为物权至法的国际化趋势。典权制度是我国特有制м度，现

8、代各国民法