论意思表示的构造

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1、论意思表示的构造张华明法研2班学号026975法律行为制度是民法体系的基石，而意思表示是法律行为的本质和核心它是德国法律行为中最为基础德法律概念和制度构造，它是法律行为制度的精华所在。本文将从意思表示的历史沿革、概念、构成要素、研究意思表示构造的意义等角度阐述意思表示。一、意思表示的历史沿革1、罗马私法时期（萌芽阶段）罗马法十二铜表法规定:一切关于财产所为之遗嘱处分，皆为法律。这是近代法律行为中的意思自治原则的雏形。查士丁尼法律大全出现了“适法行为”的概念，适法行为即法律在其规定的条件和限度内承认能够产生主体所期待的法律后果的意思表示，在适法行为中需要区分两项要件：主体的意思和事实状态

2、或客观条件。当时从三个角度研究意思的要件1、主体可以履行自愿的行为(行为能力)。行为能力指意思能力和履行法律行为的可能性。2、他实际期望(实际意愿)。实际意愿指对所实施行为的意识，但不要求必须意识到行为的法律性质，也就是说后果由法规定。3、他表达出这种意思（意思表示），即意思应当被加以表达。这些是与适法行为的意思有关的一些一般规则黄风译《罗马法教科书》P58。2、法国民法典法国民法典进一步承认当事人间所缔结的契约的法律效力，但未用法律行为概念。但法国学者通常认为法国民法典确实也规定了法律行为制度。法典中不但使用了意思表示，确认了意思自治原则，并且对法律行为的一般规则也作了规定。尽管这一

3、学说直到19世纪下半业才得到系统阐述，但毫无疑问，它自拿破仑民法典颁布时就已在民法中取得了支配性地位（英）哈利斯《现代合同法（英法合同法比较）》P39,转自董安生《民事法律行为－合同、遗嘱和婚姻行为的一般规律》,人大94版,P24。3、德国民法典意思表示作为一个法律术语，是18世纪沃尔夫在《自然法论》一书中所创，后胡果Hugo于1805在其名著《法律大全》首创了“法律上的行为”概念。萨维尼于其不朽名著《现代罗马法体系》，正式提出了法律行为概念，系统阐述了法律行为理论。胡果和萨维尼的法律行为与意思表示是同义语。萨维尼的学说为德国民法典所采纳，德国民法典第一次在总则中规定法律行为，从而意思

4、表示（法律行为）理论在立法上首次确立。意思表示里乃德国潘德克吞法学思维抽象之产物，他是从合同、遗嘱的具体制度中抽象出法律行为（意思表示）这一一般性概念，统率分则中有关具体制度，防止了法律的重复使用。19世纪后期随着理论的进一步发展，意思表示作为法律行为最重要的构成要素，同时法律行为还有其他构成要素。4．其他国家德国民法典颁布后，对大陆法系国家影响深远，各国纷纷继受德国的制度。日本瑞士、希腊、巴西、泰国、韩国仿照德国民法典规定了法律行为制度。中国民法也深受影响，作为我国民事基本法的民法通则在传统德国法律行为理论的基础上首创民事法律行为概念，作为民事行为的下位概念，确立了意思表示概念，并将

5、意思表示真实作为民事行为的有效要件之一。从意思表示的历史沿革可以看出，它的历史轨迹可以用两句法谚来表示即“从身份到契约”、“从契约到制度”。伴随着原始社会的解体，社会中便产生了简单的商品交换活动，每一个简单的商品交换活动就是一个具体的民事法律行为民事法律行为就是从契约制度中抽象出来的。佟柔《中国民法学民法总则》P208同时意思表示（法律行为）的产生与私法自治的思想理念有着密切联系。民事法律行为的本质是商品交换行为，马克思在谈到商品交换行为时指出：“为了使这些物作为商品彼此发生关系，商品的交换人必须作为有自己的意志体现在这些物中的人彼此发生关系。因此，以防只有符合另一方的意志，就是说每一

6、方只有通过双方共同一致的意志行为，才能让渡自己的商品马恩全集第23卷,P102。马克思在这里强调商品交换者的独立意志，双方的共同意志行为形成了商品交换的前提。传统民法中的私法自治原则就是这种商品交换本质的集中体现。根据这一原则，在法律行为中，当事人的意志主宰一切。正因如此，罗马简单商品经济的发达才产生了意思表示的萌芽，近代资本主义经济的发展以及个人主义、自由主义思潮的影响才促进了德国民法典确立法律行为制度和意思表示概念。意思表示理论是民法精神————平等、自由和私法自治的集中体现。意思表示理论具有特定的形成基础————承认当事人根据自己的意愿创设法律关系。尼泊德说，意思表示理论的出发点

7、是：人有能力借助于他的各种意思表示，在他所属的法律体系划定的限度内，形成他意愿投入的各种法律关系龙卫球《民法总论》P504。综上所述，意思表示制度是民法私法自治理念的具体体现，它实现了当事人的意思自主。二、意思表示的概念关于意思表示，旧说采复合式概念，新说则采单一式概念。复合式概念注重对行为人内心意思的分析，强调意思表示由内心意思与外在表示构成。而单一式概念则强调外在表示。下面分别就这两方面进行阐述。在复合式概念体系下，对意思表示的定义有两种：