论山寨产品竞争法规制

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1、.论“山寨产品”的竞争法规制[摘要]通过对文献分析，研究“山寨产品”的法律内涵界定，对“山寨产品”的法律属性进行评判，并结合案例来分析《反不正当竞争法》对“山寨产品”规制的现状，发现“山寨现象”中的模仿行为对市场竞争秩序的危害特别大，但是我国现行的《反不正当竞争法》对“山寨现象”的这一行为的评判有很大漏洞，使得在当事人的不符合商业道德等市场竞争规则的情况下，肩负维护市场正当竞争秩序的《反不正当竞争法》无法很好的予以规制。因此，我国的《反不正当竞争法》应被加强与完善，使得其在维护市场竞争秩序的时候发挥更大的作用。[关键词]山寨产品；山寨产品的内涵；欺骗性交易行为;山寨现象的劣根性引言“山寨产品”

2、的出现掀起了一段山寨潮，从而衍生出“山寨文化”。“山寨文化”是指山寨产品从策划、创意到加工制造，以及推向市场过程中，在生产者和消费者以及社会上所形成的一种被社会广泛关注，或者引起争议的文化现象。“山寨产品”出现和产生的背景是与改革开放大背景相关联的。例如，山寨手机、山寨电池、山寨本、山寨电脑、山寨春晚等等都属于山寨产品。“山寨产品”..既包括了模仿者以竞争者的产品为样本，加入自己的具有区别性的改造的间接模仿，也包括模仿者完全按照竞争者的产品不加区别的直接模仿。由于直接模仿直接盗用了竞争者的商誉或者侵犯了竞争者的经营性成果，通过知识产权法的规定就可以获得相应的解决，而间接模仿却涉及到如何在自由竞

3、争与权利垄断之间取得适度平衡这一重要法律命题，因此，必须要考虑到模仿的边界问题。一、“山寨产品”的法律解析模仿对于人类社会的文化发展和经济发展具有重要作用。人类通过借鉴前人流传下来的方法和经验，对其进行模仿和不断创新，创造出科技强大、经济发达的现代化世界。因此，从人类社会的演进来看，自由模仿行为在本质上并不能受到法律禁止。但是与此同时，被模仿的对象是他人辛勤劳动的成果，放任模仿行为完全自由化对社会的发展和市场竞争秩序的平衡有重大影响。人类的进步必然损害到他人的利益。如果模仿行为发生在资源有限的市场竞争中，那么竞争者的模仿或复制行为就会因为节省了开发成本而取得了竞争优势，而竞争行为的存在又使得被

4、模仿者失去其相应的消费者，或者降低了产品的价格，或者丧失了授权使用所获得的报酬，同时也会损害到公平有序的竞争秩序。在这种情况下，对模仿行为的规制就成了模仿自由和竞争自由的一种利益博弈。如果当事人的行为有欺诈的目的，不符合商业道德等市场竞争规则，肩负维护市场正当竞争秩序的反不正当竞争法理应予以规制。“山寨文化”中的复制并非是完全意义上带有盗版、造假等侵权行为的复制。“山寨文化”..的复制是一个模仿、借鉴、学习和改良的过程，无论从产品名称、产品内容或者技术的内涵和范畴以及表现出的式样都已经焕然一新，尽管会有相似性，但像并非是也。已经并非是原来意义上的产品了。“相似”并非“就是”，这也是任何国家都无

5、法从法律上对“山寨现象”进行法律制裁的原因。近年来，山寨产品的兴起，不仅使它深入到我们的日常生活中，同时也引起了学界的高度重视。由于山寨产品发轫于经济领域，部分学者积极主张在经济学范畴定义山寨产品。山寨产品就是以极低的成本模仿主流品牌产品的外观或功能，并不断创新，在外观、功能和价格等方面全面超越这个产品的产品。这个解释既紧抓住山寨文化的基本特点—模仿，又突出经济领域的特色，具有很强的针对性和客观性。虽然部分学者对其作出了积极、肯定和正面的判断，但也有部分学者是从负面和否定的角度去看待山寨产品，其认为“山寨产品”毕竟是一种以模仿为核心内核的现象，在一定程度上是对知识产权的侵犯。“山寨”本质上即为

6、侵权与盗版，是纯粹的娱乐与仿制。虽然各个学者对“山寨产品”褒贬不一，但我们可以根据其动机和目的来界定是否宣扬和批判。一、“山寨产品”的法律属性评判我国《反不正竞争法》对不正当竞争的定义，规定在该法第2条中。按照规定，不正当竞争，是指经营者违反法律规定，损害其他经营者合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。(一)欺骗性交易行为..欺骗性交易行为也称仿冒行为，是指经营者适用与他人商业标识相同或者金丝的商业标识从事市场交易，使交易相对人产生混淆或误信，从而获得交易机会的行为。例如，他人的商标很有名，就在自己的商品上使用别人的注明商标；他人的商品包装装潢很有特色，对消费者很有吸引力，就在自己的商品上使用他人

7、的包装装潢。欺骗性交易行为对社会经济具有巨大的破坏最用，晶晶成为市场经济发展的一大“毒瘤”。我国《反不正当竞争法》第5条规定了四种欺骗性交易行为，这四种行为可以归为商业混同行为和欺骗性质量标示行为两大类。商业混同行为具体包括三种，即假冒他人注册商标的行为，仿冒知名商品特有名称、包装、装潢的行为，擅自使用他人的企业名称或者姓名的行为。假冒他人注册商标的行为。这是指经营者故意或过失地侵犯他人商标专用的