科学开展企业兼并购中的环境尽职调查

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1、科学开展企业兼并购中的环境尽职调查在企业拓展新项目、执行并购或剥离活动中，对于过往纠纷、诉讼案件、经济问题等法律风险，产值、利润、现金流等财务风险，以及技术、设备状况和生产管理等技术和运行风险普遍给予较大关注，却往往忽视或低估了环境风险的存在。未在交割前组织开展环境尽职调查(EDD，EnvironmentalDueDiligence)，可能会在未来引发企业周围的规划不适合企业的长期发展目标、企业无意识违反所在国环保法律法规、场地出现历史遗留的土壤和地下水污染问题并引发潜在的环境修复的责任和费用，以及企业缺乏预防和响应突发环境事件能力等诸多问题。因此，及时开展环境

2、尽职调查是企业主动规避和降低环境风险的有效手段。1环境尽职调查1.1环境尽职调查的背景和概念环境尽职调查是一种评估环境风险和潜在责任的技术手段，属于宏观尽职调查的分支内容，主要用于在企业投资、收购、并购、剥离或新建扩建厂区时，依据相关的环境标准，系统地确认其可能存在的环境风险和污染责任，帮助投资者对于现在和未来企业运行中的环境风险进行管理和控制，从而降低投资的风险。狭义的环境尽职调查起源于美国。在美国政府颁布的30余部环保法律法规中，《环境应对、赔偿和责任综合法》(CERCLA，prehensiveEnvironmentalResponse，pensation，

3、andLiabilityAct)尤为严格，同时也是企业在环境管理方面涉及最为频繁的一部法律，被企业称为“黑洞”或“虚拟的怪兽”[1]。为减轻CERCLA规定的环境方面的责任问题，投资者在购买之前如果进行了全面的环境问询，并且采取了相应的环保措施，那么就可以对投资前已经存在的环境问题不再负担法律(主要是指CERCLA)责任。在实践中，由环境专家所做出的环境尽职调查报告，可以被视为“进行了全面的环境问询”的证明，通常包括PhaseI和PhaseII两部分(至少应包括PhaseI)，所依据的标准是由美国试验和材料协会(ASTM，AmericanSocietyforTe

4、stingandMaterial)基于CERCLA所制定的，分别为：PhaseI环境现场评估标准(StandardPracticeforEnvironmentalSiteAssessments：PhaseIEnvironmentalSiteAssessmentProcess，标准编号E1527-05)和PhaseII环境现场评估标准(StandardPracticeforEnvironmentalSiteAssessment：PhaseIIEnvironmentalSiteAssessmentProcess，标准编号E1903-11)。简单来讲，PhaseI和P

5、haseII的主要区别是前者侧重于进行书面材料和现场的确认，问询相关的当事人，识别和评估出各项环境风险;后者则是侧重于前者无法量化的主要风险进行取样、分析和化验，进一步确定污染的量化情况。广义的环境尽职调查通常还会借鉴ASTM在PhaseI和PhaseII标准中提出的现场评估方法，但依据的标准已超出了CERCLA的内容范围。例如，项目融资期间EDD依据的标准就分别包括赤道原则(EquatorPrinciple)、世界银行下属的国际金融机构(IFC，InternationalFinancialCorporation)所制定的通用和各专业EHS指南、经合组织(OEC

6、D，OrganizationforEconomicCo-operationandDevelopment)等地区性国际组织签署的公约要求，以及资源国政府及地方政府颁布的各类环保法律法规。1.2开展环境尽职调查的意义在企业拓展新项目时，最大的环境风险在于土壤和地下水污染，以及各类环保不合规行为。通过环境尽职调查，全面了解已有的土壤和地下水等污染，可以尽早厘清买方和卖方的责任，并就环境风险的解决方案和赔偿金额进行谈判，避免将来的损失或后续产生不必要的费用。同时，环境尽职调查报告有关土壤和地下水的本底值可参考写入项目环评，并能够作为新业主在运营时的本底数据，形成良性的衔

7、接和循环。此外，各资源国的环保法律法规日趋严格和完善，环境监管力度不断提升，且地方政府有权根据当地的实际情况对国家政策中未涉及的部分建立地方性规定或建立比国家标准更为严格的地方性规定，大大提升了企业确保合规的难度。因此，在交易框架中的环境尽职调查，不但可以帮助企业量化“环境价值”，而且能够指导企业认清环保合规的挑战和方法，从而在整个交易周期中控制实际和预期的环境风险。从相关方的角度考虑，开展环境尽职调查可以满足投资银行和(或)保险机构的要求，与国际并购流程接轨，同时调查期间积累的数据也可以进入项目资料室成为买卖双方提供环境风险的依据，环境尽职调查报告相当于为新业

8、主提供了一份“环境保险”