建设合理的量刑衡平程序

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1、建设合理的量刑衡平程序[]10084738（2012）04004004　　一、问题的提出：从几个案例谈起　　案例一：2008年8月5日凌晨2时许，犯罪嫌疑人王某、章某、孙某合谋，打给某镇上一个色情按摩店，让其安排一个妓女到某宾馆进行性交易，并“派车”前来接人。约定后，王某到了该按摩店，佯称自己是接人的司机。受害人刘某遂上了王某的车。王某驱车途中，章某、孙某拦下出租车并佯装是搭乘的乘客。当刘某发现行程不对，要求停车时却遭拒，遂拿出打给其男友。此时坐在她身边的章某、孙某夺下其并对其进行恐吓和猥亵，驾车的王某

2、见状也不时将手伸到后座参与猥亵。一小时后车辆开到一偏僻的郊区，三人轮番与刘某发生性行为，最后三名犯罪嫌疑人将刘某扔在郊区，径自驱车回家。在批捕阶段，本人是承办案件的检察官，当时对该三人作出批捕处理。到了公诉阶段，科室集体讨论时发生了意见分歧，不同意起诉的同事主要持两个观点：一是刘某属于性工，因此该事件属于嫖资纠纷；二是犯罪嫌疑人没有明显的使用暴力表现。最后该案被公诉部门以证据不足为由决定不起诉。但是，本案中的强奸情节却是很明显的，犯罪嫌疑人使用欺诈、威胁、控制人身自由的手段，将受害人骗到荒山野岭，使其客观上处

3、于不能反抗，精神上处于不敢反抗的境地，明显违背其主观意志；另一方面刘某从未索要过嫖资，甚至也不敢提出要回自己的，在危险境地中，她提出的条件仅仅是将自己带回镇上，怎么能以“嫖资纠纷”来解释呢？本案中真正造成不诉处理的原因有两个，一是根据刑法规定，轮奸至少要判处十年以上有期徒刑，在本案中显然过重；二是因为三个犯罪嫌疑人中有两个是本地人，其亲友会因此而闹事，难以维稳。因此，这个案件最好的处理结果是认定为强奸，但判处较轻的刑罚。　　案例二：2008年10月12日晚9时，受害人顾某去往歌厅上班的途中，在一个僻静的胡同里

4、被犯罪嫌疑人汤某拦住，汤某拿着一把小水果刀威胁顾某交出身上的财物，并告诉她自己找不到工作，需要回家的路费。顾某告诉他自己可以帮助他找工作，同时告诉他自己身上只有50块钱。顾某把自己的号码给了汤某，汤某就没有对其进行搜身，接过这50元现金后离去。第二天汤某真的打给顾某，顾某就约其面谈。当然，汤某一露面就被等待在那里的便衣警察抓获了。在案件批捕阶段，我们除了逮捕以外没有其他选择——汤某的最低量刑为十年以上有期徒刑。因为汤某是20岁的成年人，也没有自首等其他可以减轻处罚的情节。所以，除了对其表示惋惜外，我们无能为力

5、——这一方面也是因为，检察机关连启动现行报请核准程序的资格也不具备。我记得在一个著名的案例中，相同犯罪嫌疑人的命运却因为受害人的不同而与本案中完全不同[1]。当然，在现实的生活当中，真正具有代表意义的是本文所列举的这个案例，而那个被报道与宣传的案例一般却只能停留在我们的美好愿望之中。陈姜季：建设合理的量刑衡平程序——论刑法第63条第二款的修改　　通过这两个案件我们可以发现法律及司法的一个重要缺点，那就是，根据法律所作出的判断通常只能是“全有或全无”型的。在第一起案例中，犯罪嫌疑人因严法而被放任；而在第二起案例

6、中，犯罪嫌疑人则被严法逮了个结实。尽管两者的平均值是一样的，但这恰恰和我们所追求的结果是相反的。最理想的处理结果在许霆案最终的定罪量刑中得到了体现，但是，就其一波三折，大张旗鼓的过程而言，却是极不理想的。　　许霆案是通过刑法第六十三条第二款的规定予以减轻处理的。我国1979年刑法第59条第2款规定：犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，如果根据案件的具体情况，判处法定刑的最低刑还是过重的，经人民法院审判委员会决定，也可以在法定刑以下判处刑罚。而1996年12月中旬拟出的刑法修订草案第65条第2款规定：犯罪

7、分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，如果根据案件的具体情况（定稿时改为“特殊情况”），判处法定刑的最低刑还是过重的，经最高人民法院审判委员会核准（定稿时将主体稍稍降格为最高人民法院），也可以在法定刑以下判处刑罚。将最终的核准权统一收归最高人民法院。这个状态持续至今。在许霆案发生后，一些法律职业者和社会公众在通过大众传媒谈论许霆案的同时，有的也对刑法第63条进行了不少的批评并提出了很多建言。就近年来对此问题公开发表的论文而言，比较深入的有赵[]10084738（2012）04004004　　一、问题的提

8、出：从几个案例谈起　　案例一：2008年8月5日凌晨2时许，犯罪嫌疑人王某、章某、孙某合谋，打给某镇上一个色情按摩店，让其安排一个妓女到某宾馆进行性交易，并“派车”前来接人。约定后，王某到了该按摩店，佯称自己是接人的司机。受害人刘某遂上了王某的车。王某驱车途中，章某、孙某拦下出租车并佯装是搭乘的乘客。当刘某发现行程不对，要求停车时却遭拒，遂拿出打给其男友。此时坐在她身边的章某、孙某夺下其并对其进行恐