浅析硬法、软法的整合与经济法范式的革命

《浅析硬法、软法的整合与经济法范式的革命》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、浅析硬法、软法的整合与经济法范式的革命一、法治新语境:在新发展理念指引下，现代化经济治理方略的本义和创新　　(一)经济治理现代化的必然要求　　决定》)明确宣布:全面深化改革的总目标是完善和发展中国特色社会主义制度，推进国家治理体系和治理能力现代化。管理改为治理，为一大创新。经济治理现代化，作为国家整个治理体系和治理能力的重要组成部分，处于基础的地位。全面深化改革，重点在于经济体制改革，而基本思路已经明晰，即正确处理政府与市场的关系，使市场在资源配置中起决定性作用和更好发挥政府作用。2014年《中共中央关于全面推

2、进依法治国若干重大问题的决定》(以下简称《法治决定》)系统提出国家依法治理的重大举措。《法治决定》与《改革决定》构成姐妹篇。在精心设计十三五规划的过程中，中央提出创新、协调、绿色、开放、共享的新发展理念，将已然与应然统筹考量，总结了以往的经验，展示了前进的方向。理念这种软实力，正在化为巨大的硬实力。经济治理现代化，包括科学化，包括法治化。市场经济应当成为法制(法治)型经济。法治化建立在科学的基础之上，又遵从确定的程序，故而依法治理最为可靠和稳定。而法治化的平台和路径，既涉及刚性的制度安排，也涉及柔性的规则影响，

3、归根到底，反映了社会主义市场经济运行规律的客观要求，显示着市场决定与政府有为这两种因素互动的必然趋势。刚性的制度安排和柔性的规则影响这两者的结合，是依法治理经济的题中应有之义。　　(二)经济领域传统法的优势与局限　　一谈到法，进入人们眼界的，自然是国家的法律法规。可以做什么，应该做什么，不能做什么，都要以法律规定、法律精神为指南。正如《法治决定》所指出的:法律是治国之重器，良法是善治之前提。(要)坚持立改废释并举，增强法律法规的及时性、系统性、针对性、有效性。传统法所具有的规范性、普遍性、权威性和强制力，在社会

4、实践中以最高的准则和起码的底线出现。然而，问题正是存在于如何解决它的相对滞后、时而缺位等等不足。除了法律法规自身的与时俱进不妨称之为内涵型发展，还应借助于另一套规则安排不妨称之为外延型扩伸。如果将前者命名为硬法规则，后者则可赋以软法规则之名。两者整合，才有可能满足前述及时性、系统性、针对性、有效性的要求。　　(三)经济生活中客观存在着的软法现象前述　　《法治决定》在推进多层次多领域依法治理标题下，就提高社会治理法治化水平提出要求:发挥市民公约、乡规民约、行业规章、团体章程等社会规范在社会治理中的积极作用。习近平

5、同志指出:要坚持立法先行，坚持立改废释并举，加快完善法律、行政法规、地方性法规体系，完善包括市民公约、乡规民约、行业规章、团体章程在内的社会规范体系，为全面推进依法治国提供基本遵循。请注意，这里将市民公约、乡规民约、行业规章、团体章程等社会规范纳入了依法治理的法治范畴。两个完善，交相辉映;基本遵循，协调共治。有学者认为，这些社会规范相对于国家依法定程序制定的硬法而言，其在性质上属于软法。笔者以为，《法治决定》这个重要提示和基本遵循这一精辟论断，为硬法、软法有机整合模式的研究指引了明确方向。根据笔者的初步观察和研

6、究，经济法制中的软法现象并不鮮见。行业规则、章程、专业标准、交易习惯，宣言、指南、通知、会议纪要，等等，这些国家法之外的、指导或者要求人们遵守和执行的规定以及建议，在现实经济生活中不是实际地发生着作用吗?经济法制中的确包括着软法机制。去年10月，中国软法研究的开拓者和倡导者罗豪才教授在广州与笔者交谈时说:经济法里含有许多软法的东西。信哉此言。这亦是我们多年交流的认识。其实，不只经济法领域，其他如行政法、民商法、社会法领域，同样存在大量软法现象这类共性问题。遗憾的是，目前经济法学界对软法问题关注不够，甚至存有疑惑

7、。因而，必须进行深入讨论，以补齐软法研究这一短板，回应现实需要，引领实践发展。　　二、基本的判断:经济领域硬法、软法的界定及其相互关联　　(一)硬法(HardLadash;宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法、国防法以及国际法等方面的法律。这里所称国际法，可理解为两个方面:一是国际通行规则，如贸易投资等公约;二是中国与外国、国际打交道的规则，如国籍外交等法律。国际规则虽不属于内国法，但我们要积极参与全球经济治理，积极承担国际责任和义务，因此必须了解、熟悉并准确把握。可见，硬法体

8、系是官方叙事的表现。　　三、科学的配置:由经济领域硬法、软法的整合引起的经济法范式的革命　　(一)硬法、软法整合理论的指导　　整合的意思是通过整理、协调之后重新组合，形成系统力量。硬法、软法整合理论(TheoryofHybridity)，是指在一定的社会条件下，将硬法机制与软法机制结合为一体的综合理论。这一理论，其基础是客观规律和社会需要及制度变迁;其要义是集合硬法、软法二者之长处，弥