浅析用尽当地救济原则在国际投资中的应用

《浅析用尽当地救济原则在国际投资中的应用》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、浅析用尽当地救济原则在国际投资中的应用　　一、用尽当地救济原则概述　　（一）用尽当地救济原则的内涵　　对用尽当地救济原则的内涵的理解，国内外不同学者之间有着不同的认识。目前，充分理解该原则需要我们明确以下几个概念：（1）用尽当地救济原则中的外国投资者是指有着普通身份的自然人、法人，有着特殊身份的外国投资者，例如外交代表，外国公使等不适用该原则。（2）国际法上，对“用尽”一词作何解释。在我国学者看来，“用尽”一词包含两方面的意思：一是对于需要解决的争端必须使用完东道国所有可以适用的行政和司法救济程序;二是解决争

2、端是必须充分、正当的使用东道国国内法中所有可以适用的诉讼程序上的救济手段。（3）对于“当地救济”的理解，当地救济就是指东道国国内法院或行政机关对争端所做出的法律救济。该救济包括行政方面和司法方面的，如果争端的解决是通过国际或国家间的区域性法院或者争端的解决包括了自由裁量的措施，那么该法律的适用就不算是当地救济。（4）对用尽当地救济的充分、合理理解。当外国投资者来东道国进行投资时，就意味着投资者肯定当地救济的效力，承认东道国的属地管辖权原则以及适用东道国国内法律来解决争议。并且当外国投资者来东道国进行投资，在发

3、生争议之前他们被认为是了解东道国的法律救济方法的。　　（二）用尽当地救济原则的理论依据　　用尽当地救济原则作为一项传统的习惯国际法原则，必定有一定的理论依据，但是对此理论依据，国内外学者有不同的认识。在此主要对用尽当地救济原则的理论依据即属地管辖权原则和国家主权原则在下文中详细阐述。　　（1）属地管辖原则　　所谓属地管辖是指一个外国人只要进入另外一个国家时，他就处在了该国的管辖范围内，他的行为就应当受到该国的管辖，并且也要服从该国的管辖。但是该规定也有例外，特殊身份的外国人不受该属地管辖的约束，例如外国代表，

4、外国公使等。那么属地管辖权作为用尽当地救济原则的理论依据可以这样理解，当一个外国人进入另外一个国家时，该国就自然有权管辖他在该国的所有行为，或者说该国内法对该外国人的所有行为就有法律约束力，也就是说，该外国人一旦在该国产生争议，首先应道适用该国的救济方法，只有当该国穷尽一切而不能解决该纠纷时，才可以诉诸于其他解决办法。该原则不仅适用东道国的外国人，而且也用受到来自国际社会其他国家和组织的尊重。这样才可以充分体现各国属地管辖权的主权独立，不受干扰的原则。也只有国家充分保障并实施其熟读管辖权，并且该权利得到国际上

5、其他国家和组织的充分尊重与支持时，国家的信任度才会被外国人所认可，当发生争议时，外国人才会寻求并相信东道国的救济方法，用尽当地救济原则才会有更加充分的合理性。　　（2）国家主权原则　　属地管辖是国家主权原则的一种表现形式，并且是一种最重要的表现形式，同时，属地管辖也是国家主权原则的不能缺少的内容之一。国家主权原则的基本性质要求国际上各个国家间互相尊重彼此的属地管辖权，当外国人在另一国遭受侵害时，应当首先适用该国的国内法救济。这样国家主权这一原则才充分体现主权的至上性和平等性，当然这要以国际上各个国家质检的相互

6、尊重与相互信任为前提，进而充分保障当地救济原则的实施，进一步确保国家主权受到应有的尊重。　　二、用尽当地救济原则的适用范围　　（一）在外交保护权中的适用　　外交保护是指当一外国人在非本人国籍国，就个人利益发生争议时，并且依照该居住过国内法无法得到救济时，该外国人的本国要求该外国人所在的居住国给予一定救济的权利。在当今这个国际社会中，一个独立的国家有义务对在其本国的外国人给与一定外交保护，同时这也是一种公认的国际法原则，这种判断是依据国家的属人管辖权而得出的。但是，当发生争议需要该外国人的本国行使外交保护权时，

7、要满足以下两个条件：第一，就个人利益发生争议的该外国人必须要有本国国籍，而且具有该本国国籍的时间有一定的要求，要求从收到侵害到问题最后的解决，整个过程都要有具有本国国籍，这就叫做国籍继续原则。第二就是用尽当地救济原则在外交保护中的具体体现。当该外国人在居住国侵害发生争端时，必须在用尽东道国的所有可以救济的方法之后，才可以寻求本国在国际社会上的外交保护，此时该外国人的本国是代表该外国人个人而向侵害国请求予以一定补偿的。在国际法上，各个国家的国民都受到来自其本国的属人管辖权的支配，使得有外交保护具有合理性，但是这

8、种外交保护是存在一定的限制的，它只能在用尽当地救济之后才可以由该受侵害的外国人申请，也就是说用尽当地救济是外交保护的前提。　　（二）在多边与双边投资条约中的适用　　随着国际社会的发展，双边投资协定，多变投资协定越来越成为国际投资中的重要组成部分。然而面对新事物的冲击，用尽当地救济原则这一传统的习惯国际法规则该以一种什么样的姿态呈现在其中，近年来的多边投资协定中都做出了明确的规定。在传统国际法上，对于