论涉外收养的法律冲突及法律适用

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1、T10-53352007.05论涉外收养的法律冲突及法律适用□陈春艳周芝秀（中南财经政法大学湖北·武汉430060）摘要世界各国法律对涉外收养的规定存在较大差异，从而不可避免地导致了涉外收养的法律冲突。如何解决这些法律冲突问题和确立国际收养应适用的法律，成为各国国际私法不容忽视的问题。本文通过对涉外收养的法律冲突、法律适用原则及我国的相关规定的分析，对我国的涉外收养法律的完善提出了几点建议。关键词涉外收养法律冲突法律适用中图分类号：D97文献标识码：A文章编号：1009-0592（2007）-335-02收养是指通过法律程序领养他人子女，从而在领养人和被领养人之间创设拟制的亲

2、子关系的一种制度。国际私法所调整的收养关系具有涉外因素，即要么是双方当事人之间至少有一方是外国人或者在外国有住所，要么是收养关系的成立地在国外。目前世界上大多数国家都确立了收养制度，但是各国由于历史文化传统、宗教信仰等多方面的原因，关于收养的法律规定却存在较大差异，因而法律冲突在所难免，这就使得妥善解决相关的法律冲突显得十分重要。一、收养的法律冲突各国关于收养的法律冲突，主要发生在收养的成立、收养的效力和收养案件管辖权三个方面：（一）收养成立的法律冲突一定法律关系的成立必须符合相应的法律要件。收养法律关系的成立须符合两个法律要件：形式要件和实质要件。收收养成立的法律冲突，就是

3、关于收养实质要件和形式要件的法律冲突。收养的实质要件主要涉及到收养人和被收养人的年龄、资格和意思表示等。如关于资格问题，有的国家规定收养人必须没有刑事记录，有的国家规定收养人必须没有亲生子女等。收养的形式要件即为收养应通过的法律程序。各国对收养一般都要求通过一定的法律程序，但各国规定的程序又有差异，导致法律冲突不可避免。有些国家的法律规定，收养须经特别机关发布收养令或宣布收养成立。有些国家规定，只要当事人达成收养协议，收养即可成立。另一些国家规定，收养的成立只需经过某种宗教仪式即可。（二）收养效力的法律冲突关于收养的效力，各国的法律也有不同的规定，主要存在是采“完全收养”制度

4、还是采“不完全收养制度的分歧。（三）涉外收养案件管辖权的法律冲突涉外收养案件管辖权是指一国法院受理、审理涉外收养案件的权限。管辖权不仅是审理特定案件的前提条件，而且将直接影响案件的审理结果，并进而影响收养人与被收养人的权利义务关系，同时还是国家行使司法主权的体现，所以，各国立法都十分重视涉外案件的管辖权。但各国基于各自不同的考虑，关于涉外收养案件管辖权的规定也存在一定的法律冲突。二、涉外收养的法律适用对于收养的法律适用，各国也存在采统一制和分割制之分。所谓统一制，即不对收养关系的不同方面进行分割而统一规定应适用的准据法；所谓分割制，就是根据收养关系可以分割为几个相对独立的方面

5、的特性，把收养关系分割为收养的成立、收养的效力、收养的解除等三个方面，根据各个方面的具体情况分别适用不同的准据法。（一）统一制实行统一制的国家，是将收养关系视为一个整体，一个收养关系只适用一个准据法。采此立法例的国家主要采用了以下法律适用原则：1.适用法院地法。英国和美国都十分重视案件的管辖权，根据英国和美国的法律规定，如果确定了法院对涉外收养案件有管辖权，法院直接适用法院地法进行审理而不考虑准据法的选择。如美国1971年《第二冲突法重述》第289条之规定。2.适用收养人属人法。采此做法的国家一般认为，收养人在收养关系成立后，要担负起抚养被收养人的义务和责任，为了公平起见，应

6、对收养人的权利给予足够的保护，并且认为只有适用收养人的属人法，才能充分保护收养人的权益。意大利即采此做法。但采此做法存在对被收养人的权益保护不力的弊端。3.适用被收养人属人法。采此立法例的国家认为，设立收养制度的目的和初衷主要是为孤儿、弃儿或其他境遇较差的儿童提供较好的生活环境，儿童的自我保护能力差，他们的权利更容易受到侵犯，只有适用被收养人的属人法才能给予被收养人更好的保护，通过设立收养制度改变他们的境遇的目的才能达到。前苏联是采此立法例的典型。采此立法例偏重对儿童利益的保护，但没有看到收养人的权利也可能受到侵犯，也需要保护。4.重叠适用收养人和被收养人的属人法。采此作法的

7、国家一般认为，收养不仅涉及到收养人利益，也涉及到被收养的利益，因此主张收养人和被收养人的属人法都应得到考虑，如波兰、秘鲁等国家。5.根据具体情况选择适用收养发生地法或法院地法。如《瑞士联邦国际私法》第77条之规定。（二）分割制实行分割制的国家，主要是将收养关系分割为收养的成立、收养的效力、收养的解除三个方面，对收养关系的不同方面分别确定应当适用的实体法律。法律经纬3362007.051.关于收养成立的法律适用收养成立的法律适用，就是指收养实质要件和收养形式要件的法律适用。对于收养的形式要件，各国一般都是