其悖论四宪eyt政正义与eyt超验正义两种正义及

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1、宪政正义与超验正义两种正义及其悖论四　　这种基于自然法乃至高级法维度上的对于宪法和普通法的解释，无疑是对分析法学、实证法学派有关“法即命令”理论的矫正，依照这种观点，法律并不是如奥斯丁、凯尔森、哈特等人所说的那种来自政府权力机构的强制性或规则，特别是作为具有着至上性地位的宪法，它更不是国家权威机构所颁布的具有制裁性质的法条，从根本的意义上来说，法律和宪法是一种维护人个权利的规范体系，它所针对的乃是对于个人权利的侵犯，特别是国家等权力机构对于个人权利的侵犯。因此，法律所调整的乃是一种正义与权利的关系，也就是说，所谓的

2、法律正义，是通过法律来保障个人的基本权利不被侵犯，在此，每个人的基本权利是人的正义的前提。从人的正义角度来看，每个人所拥有的基本权利是先天具有的，或者说是每一个人作为人所理应具有的，对于这种权利的享有，法律正义并不给予进一步的追究，它所关注的乃是如何维护和保障，所以，法的正义集中地体现在维护每个人的基本权利不被各种各样的社会政治、经济等方面的非法势力所损害，这是正义的根本。当然，法律并不是道德说教，它的价值体现在具有强制力的行为规则上，例如，宪政便是一种制度设计，因此它注重程序，在操作上更多地体现为程序正义。正像弗

3、里德里希所指出的，宪法可以说是“借以有效约束政府行动的程序”。[29]美国宪法修正案中的两种程序，即实体性正当程序和程序性正当程序条款所体现的宗旨便是对于个人的权利保护，其中烙有深深的超验正义的印迹。　　但是，上述对于英美宪政超验之维的揭示，以及宪政国家的法律实践中对于个人基本权利的维护，特别是像美国司法系统在有关宪法诉讼案的裁决中诸多大法官所信奉的正义理念，虽然表现出神的正义与人的正义之间的内在联系，然而，两者之间的张力性关系依然存在，甚至在社会生活中，它们呈现出尖锐的对立，前面所提及的以文学形式表述的伊凡的诘难

4、和约伯记中的叙述，便是这种张力冲突的典型表达。应该看到，法律毕竟是法律，法律正义只是一种有局限性的正义，局限性构成了法律乃至宪政的正义之所在，而恰恰在它的极限处，有关正义的悖论显现了，虽然这种悖论在某些思想家中是以荒谬的面目出现的，然而恰恰是荒谬构成了法与正义的症结所在。　　我们知道，个人及其权利是法律关怀之所在，无论是法治和宪政都是以维护个人的权利为宗旨，但是，它们仍然局限于个人权利的预设这一前提，在这种情况下，它们可以以所谓的真正的个人主义来反抗集体主义乃至极权政治对于个人的强制与损害，然而，问题在于，同样是出

5、于对于个人的价值关怀，却有着与法律正义全然不同的另外一个维度，这个维度同样以个人、个人生命的独一无二性为要旨，但所表现出来的价值趋向却与法律的关怀不同，它不是强调个人的权利，甚至相反，它是以一种让人放弃权利的奉献为特性而展现出来的对于个人的关怀。正像汉斯·昆所说，“耶稣期待他的门徒自愿地放弃权利，而且不要补偿。”[30]　　放弃权利何以成就正义呢?显然，这里开出的不是法律维度上的“成义”之路，而是另外一种“成义”之路，它呈现出另外一种价值关系，即苦难与正义的关系。从神的角度来看，每个人的基本权利并不是他所关注的，也

6、不是他的前提，对于他来说，最为核心的乃是人的苦难。正像对于法律正义而言权利是人的天赋权利一样，苦难对于个人来说，实质上是在更高一个层次上揭示了人的生存境况。人不单是生活在一个由法律制度所保障的社会，更生活在一个由于人的罪恶而命中注定的苦难世界，这个苦难并不单纯是由于人所遭受到的各种社会政治势力和经济势力的非法打击和压迫，而且更主要的是来自人的偶在命运，对于每个人来说，他固然是一个拥有权利的生命主体，但更是一个偶然的弱小的生灵，他的生存随时随刻都在遭遇着不可抗拒的偶然命运的打击和摧残，因此，人的不幸和无辜是注定的。而

7、对于处在不幸和无辜中的苦难的生灵来说，人间的法律正义又能解决什么问题呢?这种正义又能带来什么价值性的关切呢?显然，人的正义是力所不及的，因此，苦难中的人们需要另外一种不同于世间正义的价值关怀。　　如果我们假定这种迥异于人的关怀根本不存在，那么，人的世界并不因为有了法律正义而能给每个人带来最后的温暖，至少，人最终是要死的，当人面对着死亡的命运时，法律正义又能有什么效力呢?所以，每一个人即便是拥有着法律正义所给予的个人基本权利和自由的保障，但他依然需要另外一种超越于法律正义的更高的关怀。这种关怀一旦不存在，人最终将失去

8、他生命的全部意义和价值，人在死亡面前如果也必然地像动物一样毁灭的话，那么，即便是法律正义为人提供了一种超越于动物的自由权利，人最终还是与动物没有什么两样，所以，人的正义不可能将人提升到一个高于自然之物的超越境界。　　然而，正是神的正义，使上述的假设不再成立，或者说，正是在人的苦难面前，特别是在人面临无法摆脱的死亡命运威胁的时候，神的正义恰恰出现了，神正是以一