其悖论二宪eys政正义eys超验正义两种正义

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1、-宪政正义与超验正义两种正义及其悖论二　　二、宪政正义的局限与强势逻辑的挑战　　哈耶克在谈到正当行为规则的否定性问题时曾指出，“正义只能在适用于人的行动的时候才具有意义，”[14]在他看来，法律的正义恰恰是通过对于非正义的阻止而显现的，这种否定性的法律为个人提供了自我实现的保护屏障，个人的自由才是法律，乃至宪政的目的。奥斯特罗姆在《复合共和制的政治理论》一书通过对美国宪政制度的研究，得出的一个基本的观点，即美国的复合共和制所赖以建立的首要假设之一便是这样一个命题，“在政治制度设计中个人是最基本的考虑单位。政府的行为派

2、生于个人的利益;如果要有效果，政府行为必须与个人的行为相联系;这样，政府的运作就能够与具有特殊行为能力的个人行为相协调。”[15]显然，个人构成了宪政国家宪法和法律的基点。　　但个人到底是什么呢?这个问题几乎成为自由主义宪政理论的死结。如果从诸完备性学说来看，有关个人的形上解释多种多样，但自由主义的政治理论只是从法治的层面上来看待个体性的人，认为人是自私的，会犯错误的，有理性的生命存在，正像鲁卡斯(Lucas)所指出的，“面对人的不完善性，面对人的不完善性，我们在一定程度上是从程序的角度来阐释法治的，这些程序的目的并

3、不是为了确保绝对的正义得到实现，而是为了防止最糟糕的不正义。在政治哲学中，‘披着外衣’的是不正义而不是正义，这是因为，作为会犯错误的人，我们无力事先说出什么样的判决将始终是正义的，再者，由于我们生活在自私的人当中，所以我们也无力始终如一地保证正义将得到实现;据此，从明确性这个角度来考虑，我们采取一种否定的认识进路，并确定一些程序以避免某些可能产生的不正义现象，而不是去追求各种形式的正义。”[16].---　　宪政作为一种制度，它只是到目前为止最不坏的制度，虽然在法无规定不为罪不受罚这一原则下，每个人都可以按照自己的意

4、愿追求自己的幸福和自由，但这一空间属于个人的私域，因此，宪政的正义是有局限的，局限就在于它在制度上只能提供否定性的法律保障体系。这样一来，它就不可能成为那些理想主义者所想象的完美政治制度，即它作为一种制度，不可能从制度上为每个人的幸福提供强有力的手段和工具，每个人的幸福和自由只是每个人自己的事情，宪政的制度正义旨在为每个人实现幸福和自由提供一种公正合理的法律秩序，而不在作为一种制度性的实体，直接包办每个人的自由事业。也就是说，宪政制度在行为上并不是主动的、积极的，并不代替或包办每一个人自己的事业，也不作为一种总体性的

5、力量将每个人集结起来，动员起来，从事一种所谓人类的解放事业，更不承诺它就在人间实现理想天国。作为立宪的法律制度，它只是为保障人权不被侵犯提供一种公平、中立的秩序，并依法限制各种公共势力，特别是国家、政府等公共权力对个人基本权利的侵犯，除此这外，宪政并没有其它更高的目的，它的正义只在限权和维权，而不在作为制度主体去代替每个人实现所谓社会正义的理想。　　因此，那种寄希望于通过宪政来实现所谓社会正义的想法，无疑在宪政的法律制度那里将落空。当然，宪政并不反对社会公正，也不反对每个人去追求理想中的天国，但认为那些理想只是个人的

6、事情，个人去实现社会正义也罢，追求天国也罢，维持自己的生计也罢，甚至个人爱干什么想干什么，它们都是个人自己的事情，只要这些行为不侵犯基本的人权，就都是合法的和可欲的。宪政所要防犯的只是不去做侵犯属于个人份内的事情，――公共权力不干预私域，因为一旦公共权力，特别是国家、政府等制度化的权力干预本该属于个人的私事，虽然不排除它们也许出于良好的道德愿望，基于高尚的理想，为了美好的目标，但是，其结果将是灾难性的，这样不仅使得制度的实体性正义丧失了，而且也会极大地损害个人的基本权利，使得个人最后沦为这些总体性政治权力的工具和手段

7、，成为社会政治运动和人类解放事业的牺牲者。我们看到，这一惨痛的教训在历史上比比皆是，凡是打着美好的旗号以总体性的社会运动和制度行为，为了人类的幸福、自由和解放事业而进行的所有社会运动、政治运动和革命运动，最后的结果必将变成吞噬每个个人的利维坦。古代的政治如此，近现代的政治如此，将来的政治也如此，从古希腊的城邦政治到中世纪的十字军东征，从法国大革命到纳粹的社民主义，从斯大林的共产主义到中国的文化大革命，这一幕幕血的历史事实无不证实了强势的政治逻辑带给个人的灾难性悲剧。.---　　宪政的制度创设及其正义的价值指向，无疑是

8、与上述强势政治相反的弱势逻辑，而恰恰是这一弱势构成了它的制度上的局限性，这种局限性在于它是一种否定性的法律制度，维护的只是宪政的政治正义和法律正义，拒绝担当强势逻辑所承诺的社会正义的职责。后者的社会正义诉求可以说是一种破除宪政正义之局限性的正义诉求，这种诉求的关键在于，它企图在制度上通过一种社会化的行为来达到强势的道德理想，在它看来，宪政作为一