公司治理与规范运作

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1、公司治理与规范运作深交所上市推广部副总监　邹雄前言：我们的上市公司怎么了？不规范运作的个案上市公司普遍存在资金占用与关联担保，外界形容为：“大股东掏空、管理层吃空、小股东亏空、重组方冼空”违规的情形的概况深市上市公司的风险分类目录一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题1.1公司治理-一种制度安排英国牛津大学管理学院院长柯林·梅耶(Myer)在他的《市场经济和过渡经济的企业治理机制》一文中，把公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的

2、一切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生。”斯坦福大学的钱颖一教授也支持制度安排的观点，他认为：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体—投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：（1）如何配置和行使控制权；（2）如何监督和评价董事会、经理人员和职工；（3）如何设计和实施激励机制。”国内学者吴敬琏教授认为，“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定

3、的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构。1.2OECD对公司治理的定义世界经济合作与发展组织（OECD）认为，公司治理结构是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，它明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利害相关者。并且清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。同时，它还提供了一种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。公司治理制度设计的主要原则：

4、股东的有限责任制、公司的独立人格的无限责任制；资本维持原则。1.3上市公司带来公司治理变化－－从非公众公司到公众公司的变化股东人数变化，引入数量广泛的中小投资者从非公众公司变为公众公司，观念到实质的变化产生公众公司的特殊的法定义务：强制性信息披露义务；法定的聘请中介机构的实质性审核义务外部监管的介入：对董事责任的认定；公司内部治理结构的强制性要求(交易的审批权限；独立董事制度、董事会的分权制度）、政府的事后责任追究制度。产生最主要的权利：向投资者直接融资，股东可以标准化合约的形式出售自己的股权。1.4上市公司的治理核心－为协调与保护好中小投资者利益现代企业对资

5、本的需求，需要中小投资者；创业利润的实现需要，中小投资者介入；中小投资者需要稳定合理的回报，分享企业成长收益。不能保护中小投资者，供需无法结合，市场无法正常发育中小股东的保护：证券市场的核心命题，是证券市场发展的基本前提，所有制度设计都是围绕这一目标。美国证监会官方网站：TheprimarymissionoftheU.S.SecuritiesandExchangeCommission(SEC)istoprotectinvestorsandmaintaintheintegrityofthesecuritiesmarkets.1.5上市公司的制度安排形成的制衡股东大

6、会（有限所有权）监事会（监督权）董事会（控制权）经理层(具体执行)大股东小股东部分委托代理关系多数决定制下，对所有权的限制信任委托关系委托代理关系董事会秘书股东大会股东大会中心主义与董事会中心主义；股东大会与董事会之间的误区，上下级关系；董事会的分权－委员会制与独立董事制度的建立1.6针对上市公司的外部治理机制资本评价市场：股价与公司经营之间的正向效应；控制权的接管市场：失败公司治理的强制性转移；债权人制约机制：债权人的契约制约；经理人市场：流动的经理人市场，对管理的约束；外部监管机制：政府监管与投资者(分析师)的评价1.7证券监管体系证监会上市部证券交易所上市

7、公司地方证监局证监会稽查一局监督业务指导日常信息披露监管公司治理巡检稽查稽查指导相互协作证监会发行部发行审核稽查会计师、律师实质性审核1.8监管规则体系(二)行政法规。部委规章自律监管文件法律《公司法》《证券法》〈刑法〉《股票发行与交易管理暂行条例》《股份有限公司境内上市外资股的规定》《关于提高上市公司质量意见》……《上市公司治理准则》《上市公司股东大会规则》《上市公司章程指引》第一层次第二层次第三层次第四层次《上市规则》《上市协议》《中小板块相关规定》第五层次公司章程公司制定的1.9监管规则体系(二)(主要内容)信息披露再融资及购并财务会计公司治理《关于提高上

8、市公司质量意见》……《上