童道驰-上市公司的公司治理与规范运作的几个问题

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1、上市公司的公司治理与规范运作的几个问题中国证监会.童道驰2003.7主要内容解决大股东占用问题进一步完善独立董事制度,强化董事责任推动上市公司激励机制的改革深化国有资产管理体制的改革,以解决国有股权虚置的问题,以及国有控股股东和其控股的上市公司的关系问题大股东占用问题的现状截止2001年底，发生大股东及关联方资金占用的上市公司共计676家，占被调查公司总数1161家的58.23%；占用金额966.69亿元，占2001年融资总额1251.88亿元的77.2%。上市公司资金占用的方式表现为经营性占用和非经营性占用，2001年末占用金额中，经营性占用427.41亿元，为占用总额的44%，非经营性占

2、用539.28亿元，为占用总额的56%。非经营性占用1亿元以上的公司达到100家，涉及金额416.90亿元，其中3亿元以上的42家，涉及金额315.43亿元。大股东占用对上市公司的影响大股东及关联方资金占用已经成为上市公司业绩下滑的重要原因，根据对68家2001年年终业绩“变脸”公司的分析，其中20家是因为资金占用影响了上市公司的发展，导致“变脸”大股东及其关联方以各种形式占用上市公司资金的行为，违反有关法律、法规的规定，直接损害中小股东的合法权益，阻碍上市公司现代企业制度的建立和完善，违背社会主义市场经济的信用原则，严重危害证券市场的稳定与发展，必须采取有效措施、加大监管力度予以解决解决大股

3、东欠款的途径及比较现金对上市公司而言，现金偿还方式应该是最合理的，但因为很多大股东及关联方的经营状况不好、占用金额大，难以拿出那么多现金进行清偿的。2001年下半年，有11家资金占用超过1亿元的上市公司获得现金清偿，这些上市公司的大股东及关联方的业绩都是还可以的，而从总体看来，真正能实现现金偿还的，恐怕不及一半。以资抵债尽管现行法规对以资抵债的审批程序已有明确的规定，但大股东及关联方以资抵债普遍存在利用现行评估体系的缺陷，通过资产评估抬高不良资产的价值，此外这些资产也未必是上市公司所需要的。因此，上市公司被占用的是流动性资金，换回来的却是流动性和盈利能力差的无效资产，甚至成为包袱，造成上市公司

4、业绩的下滑。在一股独大和治理结构不完善的情况下，以以资抵债的方式偿还占用资金可能导致上市公司又一场被掠夺。大股东股权变现对于股东现金偿还占用上市公司资金确有难度的，可以考虑将股权转让或拍卖，将所得资金用于偿还占用资金。但如果大股东的资产状况比较差而债务繁重，可能出现其他债权人先将上市公司的股权进行司法冻结，并获优先受偿。此外，如果上市公司巨额资金被占用、业绩不理想，其股权转让并收到款项也往往难以在较短时期内完成股份回购在成熟的资本市场，股份回购是上市公司进行资本运作的一种手段。一般而言，上市公司回购其股份的作用主要包括五方面：（1）改变公司的资产负债比率，提高财务杠杆，以优化资本结构、降低成本

5、；（2）支撑公司股票价格，增强投资者的信息；（3）作为反收购的手段；（4）上市公司实施以其股份为标的的激励计划而回购其股份;(5)作为分配股利的一种方式,以规避缴纳所得税。回购方式下，股东减少其所持上市公司股份，股东可以以该笔股份回购金抵消其占用上市公司的资金。回购清欠优点在于，对于经营状况差、偿债能力弱的股东不需要再支付现金的条件下免除债务，而上市公司也得以核减了不良债权。由于目前很多占用上市公司资金的国有股东单位，因改制、历史包袱等原因，其偿债能力都很差，因此，回购清欠对他们来说是比较现实的选择但从本质而言，上市公司向大股东定向回购其股份是一种套现行为，是典型的“大股东花钱，上市公司和其他

6、股东来买单”，因此，要妥善处理回购交易中各个利益主体之间的关系以回购缩股方式解决大股东公款的可行性法律上的可行性:股份回购不存在法律法规的障碍，《公司法》第149条规定：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。”《上市公司章程指引》第24条规定：“公司在下列情况下，经公司章程规定的程序并报国家有关主管机关批准后，可以购回本公司的股票：a、为减少公司资本而注销股份；b、与持有本公司股票的其他公司合并。”我部自2000年起就着手研究上市公司股份回购问题，并拟定了《上市公司股份回购办法（草案）》。在我会指导下，先后有申能股份、冰箱压缩、长春高新

7、和云天化四家上市公司进行了定向股份回购。也就是说，股份回购在法律上和实践上都是可行的。会计处理的可行性因《公司法》对股本回购有原则性条款，因此，会计核算作为合法经济活动的反映，对股本回购的账务处理是有规可循的，回购缩股后，对应的实收资本和公积金都要相应核减，同时股东占用款作为资产项目下的应收款项予以抵消。值得注意的是，回购减资后，上市公司资产和权益同时减少，但负债总额保持不变，每股净资产随回购价格