哈尔滨 公证文档

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1、.强制执行效力是公证的三大效力之一，随着金融资本的高速运转，强制执行公证发挥着愈加突出的作用，鉴于司法实践中，人们对担保合同（保证合同、抵押合同和质押合同）的性质认识不一，特别是能否对担保合同单独赋强问题争议较大，这就要求在实践中，加强公证机构同法院等法律共同体之间的沟通，统一认识，公证机构和人民法院都积极、主动做好衔接工作，对工作中的问题互相探讨，以期取得共识，从而推动这一公证业务向良性发展。一、三种担保情形    1、钱保（定金）：合同法    2、人保（保证合同、信用担保）：担保法。       一般保证与连带责任保证。    3、物保（抵押合同和质押合同

2、）：担保法+物权法       分类：合意担保（抵押权和质权）和法定担保（留置权）    本文旨在探讨不动产抵押合同和质押合同（动产质押和权利质押）的强制执行公证事宜。二、什么是债与债权文书    （一）债的内涵：《民法通则》第84条-债的本质    债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。    债的本质：债权债务关系。...    （二）债权文书内涵、分类与债产生的原因：合同之典型之债-债权请求权    1、债权文书是指能够明确记载债权债务关系设定、变更或终止的具有法律意义的文

3、书。    债权文书的本质：记载债权债务（学理上称之为负担行为）关系的文书。负担行为是法律行为之一种，是以意思表示负担债务的行为。负担行为与债权行为是对同一事物不同角度的表述，因此负担行为也称为债权行为。    举例：房屋买卖合同，交付房屋与支付价款对买方与卖方的不同角度。    2、分类：法定之债（侵权损害赔偿之债、不当得利之债、无因管理之债及缔约过失之债）与意定之债（合同之债）    3、学理上，合同可以分为债权合同与物权合同。    （1）债权合同是指设立、变更、终止债权债务关系的合同。    物权合同（又称物权契约）的概念为德国法系所特有，英美法中没有物

4、权概念，大陆法系中法国法系也不承认，其是指直接引起物权变动的合同，因此，物权合同属于物权文书。    （2）我国目前的法律对物权合同（物权契约）理论并不承认。    法律依据：《物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。...    解读：不动产物权设立行为与物权设立原因行为相分离原则。我国的法律中并没有物权合同和物权文书的表达。    例外：用益物权-土地承包经营权（物权法：127）    第一百二十七条　土地承包经营权自土地承包经营权合同生效

5、时设立。三、物保合同≠物权合同≠物权文书    1、物保包括不动产、动产抵押和权利、动产质押几种情形。    当事人设立物保的目的是为了担保债的履行，合同的内容涉及到物，但是物保合同本身并不能设立物权，其只是设立担保物权的原因行为。    误区：涉物的合同=物权合同    2、合同法分则第一章：买卖合同属于债权合同    以买卖合同为例来看：从出卖人负担交付并转移标的物所有权债务的角度讲，买卖合同是负担行为；从出卖人享有获得价金债权的角度讲，买卖合同是债权行为。当然，也可以从买受人的角度分析买卖合同的负担行为和债权行为的性质。    债权和债务是一体两面。既然肯

6、定了买卖合同的负担行为和债权行为的性质，顺理成章的是：买卖合同是债权合同，买受人是依据债权获得物权，买卖合同本身没有让买受人获得物权，不动产物权变动标识为登记，动产为交付。    3、抵押合同属于债权合同、是债权文书...    （1）抵押合同是抵押人以一定的财物（既可以是不动产，也可以是动产）向抵押权人设定抵押担保，当债务人不能履行债务时，抵押权人可以依法以处分抵押物所得价款优先受偿的合同。    （2）因此，我国《物权法》确立了抵押合同是设立债权、债务关系的合同。抵押合同作为债权合同，本身并没有引起物权的变动，而是物权变动的原因行为。《物权法》将债权合同与物

7、权设立相分离，其意义在于明确抵押权人的债权请求权。至于抵押权人能否实现抵押权（即对抵押物的优先受偿权）还需要符合抵押权的设立要件，如：不动产的抵押登记。    （3）抵押合同是诺成合同，因为它在达成债的合意时就生效。尽管有动产所有权交付时转移的例外（所有权保留等），我国物权法并未采纳“物权变动的意思主义”，而采取了“物权变动的形式主义”。抵押合同成立之时即为生效之时，生效后仅发生债的效力，并无物权的产生。抵押合同是相对财产法律关系，客体（标的）是（财产）给付。抵押合同成立后，抵押权人（必为债权人）的权利是请求给付的权利，即只是债权请求权，相对人是抵押人，抵押权是

8、相对权。    4、出现