股东新股认购优先权-研究

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1、引言引言市场经济全球化的今天公司要想在激烈的市场竞争中脱颖而出充足的资本是不可或缺的因素公司募集资本的方式主要包括举债和发行新股前者或能解公司燃眉之急但是定期支付利息及还本的义务常常使得公司承受巨大的压力如果能够通过发行新股募集大量资金既不用还本付息还可以通过股东与公司间利益攸关的机制降低公司的筹资成本和经营风险然而新股发行对象或为公司原有股东或为其他人如果新股为他人所认购则势必降低原有股东在公司股份中的持股比例使得其所享有的公司事务参与权和财产性利益遭受相应的损害因此以维护股东上述利益不受损害的股东新股认

2、购优先权制度应运而生成为许多市场经济国家或者地区公司立法关注的重点时至今日英美法系和大陆法系各国及地区不但早已通过立法和判例确立该项制度对于制度本身的运行方式条件的规定日益详尽与其它制度的衔接也日益合理股东新股认购优先权已经成为股东保护自身权利的一项利器相比之下我国学者对此的研究十分有限以至于我国公司法对于该项制度的规定仅在有限责任公司的设立和组织机构一章中一笔带过既未明确股东新股认购优先权的具体行使方式更未建立对该权利的救济手段股东如此重要的权利在公司立法中的不完善和不健全难免有欠周全股东新股认购优先权的

3、研究必然首先围绕其产生和发展的政策背景展开因此本文试图从考察股东新股认购优先权产生和发展发展的历史进程出发运用利益分析的方法和价值分析的方法探讨其存在的实证依据和法理依据并以此为基础构想我国公司立法上具体的制度以期使股东新股认购优先权制度能够兼顾公平与效率充分保护股东的合法权益1中国政法大学硕士学位论文股东新股认购优先权研究一股东新股认购优先权的含义界定一相似概念辨析1相似概念1股东新股认购优先权与优先权优先股股东的优先权优先购买权有限责任公司股东转让股份时其他股东的优先购买权等概念在文义上有相似之处为了明

4、晰股东新股认购优先权与上述概念的区别与联系特作辨析以便下文展开谈论1优先权是指某个特殊债权关系中债权人依据法律的规定而对债务人的财产所享有的优先于一般债权人而受偿的权利2优先股股东优先权是公司在筹集资金时发行的优先股股东所享有的权利3优先购买权简称先买权又称优先承买权优先承受权优先留买权者是指特定人依法律规定或合同约定享有在出卖人出卖标的物于第三人时在同等条件下优先于他人购买的权利24有限责任公司的股东转让股份时其他的股东有优先购买权根据我国公司法第72条的规定是指有限责任公司股东经其他股东半数同意转让股权

5、时在同等条件下其他股东享有的优先购买的权利5股东新股认购优先权是指在公司发行新股时公司原有股东所享有的对新股优先认购的权利2股东新股认购优先权与其它相似概念的关系对于股东新股认购优先权与其他类似概念的关系笔者拟从权利效力的角度来探讨1优先权制度源于罗马法是为了保护弱者,维护公平正义或应某种事34实的需要学界通说认为优先权是一种法定担保物权其权利的效力体现在优先受偿与股东新股认购优先权优先认购的效力显然大相径庭2优先股股东优先权的效力主要表现在两个方面优先股有固定的股息不随公司业绩好坏而波动并可以先于普通股股

6、东领取股息当公司破产进行财产清算时优先1除非特指以下对于股东新股认购优先权的讨论不区分公司类型是有限责任公司还是股份有限公司2参见戴孟勇先买权的若干理论问题载清华大学学报哲学社会科学版2001年第1期王利明中国物权法草案建议稿及其说明中国法制出版社2001年版第32页孙宪忠德国当代物权法法律出版社1998年版第169页3参见金世鼎民法上优先受偿权之研究载刁荣华现代民法基本问题汉林出版社1981版第141143页4参见杨振山民商法实务研究(物权卷)山西经济出版社1994版第298页2一股东新股认购优先权的含义

7、界定股股东对公司剩余财产有先于普通股股东的请求权但优先股一般不参加公司的56红利分配亦无表决权因此不能借助表决权参加公司的经营管理因而优先股股东的优先权是特殊股权股东对于公司盈利和剩余财产分配的优先取得权股东新股认购优先权一来没有针对特殊股东二来并不具有取得公司盈利和剩余财产的权利效力故而也异于优先股股东优先权3优先购买权的权利效力即在满足法定或约定的条件下权利人可以优先于他人购买标的物从这一点看股东新股认购优先权应当属于一种优先购买权因为股东新股认购优先权的行使正是在公司发行新股时公司既有股东对于新股优先

8、于股东以外其他人的购买权4有限责任公司股东转让股份时其他股东有优先购买权其内容也是优先购买应当归为优先购买权的范畴但是其关于公司类型和行使条件的限制使其与股东新股认购优先权区别开来综上而言正如将不当得利归入债的范畴主要考虑的是其具有请求权的效力将股东新股认购优先权归入优先购买权的范畴也是因为其具备优先购买的效力因而笔者认为股东新股认购优先权属于一种优先购买权具备优先购买权的一般法律特征二股东新股认购优先权的概念关