资产证券化中投资者利益保护问题分析

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1、资产证券化中投资者利益保护问题研究引言资产证券化最早起源于美国的住房抵押贷款证券化经过几十年的发展现在已经成为国际证券市场中重要的投资品种颇受投资者的青睐相关的立法和监管也已经相当成熟但在我国资产证券化还是个新生儿我国刚刚处于资产证券化试点阶段仅仅进行了十几单证券化项目而这有限的十几单项目的发行与上市已经暴露出了许多严重的问题在发行上由于缺乏对资产证券化的统一立法在具体实践中如果无法与现有法律对接便采取绕过法律模糊处理的作法在发生纠纷时投资者不知如何寻求保护法院也不清楚适用什么法律来处理同时由于没有专门行政机构进行统一监管既出现了信贷资产证券化中银监会央

2、行多头监管无端提高成本的情况也出现信贷资产证券化与企业资产证券化本来结构相似却适用不同的法律以不同的程序在不同的场所上市的情况在交易上资产证券化的交易市场包括交易所大宗交易市场和全国银行间债券市场交易极不活跃流动性很差投资者购买后往往难以找到受让的后手之所以产生以上问题笔者认为主要原因有以下几点第一是对资产证券化的法律本质没有认识清楚目前研究资产证券化的人很多但大多是介绍资产证券化的基本原理和国外的制度很少有人真正从民法学的角度去探究其法律本质而资产证券化作为证券法上的一项制度同大多数商法上的制度一样都需要从民法中去追根溯源只有洞悉其根源才能明晰如何将其

3、与现有法律对接才能制定出适应现有法律体系的资产证券化法律而不是单纯的照搬照抄国外的规定第二是缺少专门统一的资产证券化立法缺乏统一的资产证券化监管机构这是目前我国资产证券化发展中面临的最严重的问题许多问题均由此产生如果在统一立法中对与资产证券化所有相关的事项都予以明确并由证监会作为唯一的监管部门对资产证券化进行监管不但可以节约大量的发行和交易成本促进资产证券化迅速发展也可以对投资者利益形成全面有力的保护从1资产证券化中投资者利益保护问题研究而促使其更多地参与到资产证券化中来针对以上问题本文一是在第二三章用较大篇幅从民法学视角探究了可证券化资产的范围和其被证

4、券化的本质既为在第四章研究资产证券化结构和在第五章研究资产证券化发行监管提供理论依据也希望能为未来其他学者的进一步研究作好基础性工作二是在第五章深入细致地研究了进行统一立法和统一行政监管的必要性和可行性提出了具体的立法要求和监管措施希望能对未来资产证券化立法和行政监管体系的建立有所裨益2资产证券化中投资者利益保护问题研究1第1章资产证券化概述1.1资产证券化概述资产证券化(AssetSecuritization)一般是指通过一定的结构设计将流动性较2低但有稳定现金流的资产从发起人资产中独立出来并以该资产自身信用为担3保发行证券Asset-Backed-S

5、ecurities的过程它是一种结构融资方式被称为近代金融创新的典范1968年由美国政府下属的政府国民抵押贷款协会在世界上首次成功发行了住房抵押贷款支持证券自此资产证券化得以走上历史舞台此后资产证券化这种新型融资方式以其独特的魅力迅速得到美国投资者的青睐并在美国证券市场中迅猛发展不仅如此它的魅力还广泛传播到其他国家和地区英国法国意大利德国等欧洲国家紧跟美国之后开展了资产证券化实践加拿大墨西哥澳大利亚也不甘落后而亚洲国家和地区包括日本韩国新加坡泰国马来西亚中国香港台湾地区也都早已掀起了资产证券化热潮同时资产证券化的基础资产范围也已从最初的住房抵押贷款发展到

6、出口收入航空机票收入桥梁公路收费权收入石油天然气开采收入甚至未来版税收入等很多领域甚至有人形容资产证券化的范围仅受想象力的限制4在中国有关资产证券化的理论和实践探讨从20世纪90年代开始展开珠海5高速中集集团中远集团等也先后进行了几单离岸资产证券化项目而中国国内的资产证券化实践首先是以不良贷款证券化形式展开的先后出现了2003年华融不良贷款资产证券化项目2004年工行宁波分行不良贷款证券化项目等1注本文所用证券证券化等字眼若无特定说明均表征有价证券2即基础资产下文延用基础资产的称谓3即资产支持证券或资产担保证券本文将采用资产支持证券的称谓4何德旭银行不良

7、资产证券化若干判断与分析财贸经济2000年第8期第35页5指资产证券化的参与者来自不同国家和地区利用各国法律税收会计资本市场等差异降低交易成本发行资产支持证券的过程离岸Offshore指不同于融资方的第三方国家或地区3资产证券化中投资者利益保护问题研究等随后信贷资产证券化开始出现2005年底国开行信贷资产证券化项目建行资产证券化项目分别试点成功此后以企业的各种应收款为基础资产的证券化也开始出现我国的资产证券化实践开始出现百花齐放的局面1.2资产证券化含义解读要进行资产证券化的研究必须首先从探究其含义入手而关于资产证券化的含义很多学者从经济学金融学法学等学

8、科角度进行过多种不同的解读在同学科的解读中也会因各涉及资产证券化的不同特征和不同