宪法笔记整理第一讲

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1、宪法：第一讲口期：2015.11.17整理人：宋璧如本节概述：一：宪法的意义与分类二：宪法的特性：①政治性：体现在宪法的制定上：是一个和平的政治与博弈的过程；宪法Z上无法使活生生的政治；宪法是理与力的结合②规范性一旦制宪完成，宪法就成为了i种规范；政治的灵魂规范的肉身；不能简单把具当做政治意志③社会性随着吋代节奏的变迁，会产生变化。Ex:法国宪法在50多年内有了十几部宪法出台—:宪法的意义与分类（一）宪法的意义:没有一个准确的定义，不能被定义只能被描述，法律定义只能在具体语境中获得Ex:什么是大型动物：大与小是一个比较的概念，只能在特定的语境里面评价和判断价值

2、判断，所有的概念必须在具体的语境里而进行价值判断，描述的过程：具体的语境中运用价值判断对其进行说明的过程宪法的定义也一样：不同的语境不同的背景对其的定义是不同的。拒绝知识霸权，开放的马克思主义宪法学1时间维度：古典VS现代（以十八世纪美国的独立战争；法国大革命为分界）古典：组构一个共同体的根木规则（城邦的公共的规则——古希腊亚里士多徳）事务最根木的组建规则；没冇讲组构规则的hl的是什么，是否保障人权？是否限制国家权力？没冇现代：组建国家，保卫人民马克思宪法观：三要素：1组建国家2保卫人民3确认民主的成果（毛泽东对54宪法的评价:治国安邦的总章程，确认了中国人民

3、民主奋斗的成功）2形式维度:家诞生之前契约意义上的宪法vs国家之后法律意义上的宪法（1）国家之前的契约:学者观点：1,霍布斯：我们为什么要生活在一起？我们生活在一起之示为什么要有国家有政府有法律呢？——《利维坦》2,沃尔夫：主张无政府主义，每一个人靠道徳自律也可以生活的很好3,普芬道夫：人有一种非社会的社会性。即天生有合作的倾向，乂不愿意平和的与他人合作。他人即兄弟他人即敌人，人性的弱点构成了非社会的一面。总结：人的社会性需要共同体的生活人的非社会性让渡权力交给一个共同体来治理，这个共同体的主权者负责制定法度，来维护和平，惩治暴力，严明纪律，平息纠纷所以国家之

4、前的宪法是基于这两个原因而缔结的人们的契约和平与生存，条约必须遵守（2）国家之后的根本法律国家分配具体权力，确认公民权利的根本法（82宪法序言13口然段）根本的体现：①内容：规定根本制度，根本任务Ps:根本任务的分歧西方：不会规定根木任务，自由主义中立性宪法观；国家应对什么是好的生活沉默不语；每一个人最高的伦理原则：负责任性原则：对口己负责中国：有一个共同的目标；两个一百年中国民族的伟大复兴②效力：最高效力；对人，对法Ex:深圳市特区，邓否认了不要人大（立法，监督）只要党委和政府的做法，如果没有人大何來政府？不能只顾眼前不顾长远，不能只要活力不要法治3形式意义

5、上的宪法vs实质意义上的宪法（1）形式意义上的宪法：明确的法律规范表现出来的法律文本（没什么大不了）（2）实质意义上的宪法：宪法的原则和精神（宪法核）徳国施密特：守卫一个形式意义上的宪法是没有意义的，人性不愿意被束缚Ex:徳国49年宪法79条（又称：永久条款）五个原则不能修改中国的实质：党的领导和社会主义原则4描述意义上的宪法（条文）vs规定意义上的宪法（含义）5根本法（中德）vs基本法（英国北欧）（二）宪法的分类：1传统上分类：（可以参见教科书）（1）成文宪法VS不成文宪法（宪法性法律，宪法惯例，宪法判例）根本区别：冇没冇成文宪法典成文宪法国家也可以有宪法惯

6、例，宪法判例Ex:美国有宪法判例中国冇宪法惯例：中国共产党中央委员会提修宪建议；（2）钦定宪法，民定宪法，协定宪法（3）刚性宪法柔性宪法是否有严格的修改程序和最高的效力注意：柔性宪法核不成文宪法是不一样的2罗温斯坦分类：（1）独创宪法vs模仿宪法独创宪法：美国（如：专门通过增加修正案的形式增加宪法内容）模仿宪法：H本（强行移植），亚非拉（2）意识形态宪法5/S意识形态中立宪法意识形态宪法：体现鲜明国家意志，如中国鲜明国家任务使命，国家意志导向意识形态中立宪法：宪法只是一个框架，规定国家人民的基本关系，国家有没有实体冃标这些内容有待于人们的填充，不讲意识形态也是

7、一种意识形态。所以真正纯而乂纯的宪法是不存在。真正讲法治的国家可能操纵的是一些非法治的要素。法律不过是政治的遮羞布。华丽的外袍遮挡内在的肮脏，保护屮产阶级温情脉脉的想象，没有真正为弱势群体立法。（3）规范性宪法，明目性宪法，语义性宪法规范性宪法：不仅说规范而且也使规范得以现实中的实现明目性宪法：虽然有一个宪法，但是人部分的宪法没有得到有效的实施，仍然承认宪法的权威语义性宪法：只是一个概念，没权威也没实施二：宪法的特性（一）关于制宪权：1・引子：宪法是哪儿来的？一部法律是哪里来的？上位法授权的；ex:行政规章一行政法规一法律一宪法宪法：制宪权的结果，有权力创制宪

8、法的人利用该权力创设出來的制宪权：制宪