债权关系的法律适用

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1、第十四债权关系的法律适用主要内容第一节合同的法律适用第二节侵权行为的法律适用2Fr.Dr.LIU第一节合同的法律适用一、合同准据法的确定（重点）二、中国有关合同法律适用的规定3Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定1.关于合同准据法的不同主张1）分割论与整体论2）客观说与主观说2.合同准据法的确定及其适用范围4Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定1）分割论与整体论对于同一份合同来说,有的国家主张合同准据法适用于合同的所有领域，合同准据法同时支配与合同有关的所有问题，这种方法通常称为“整体法”。“整体论”主张对整个合同适用同一法律。也有国家主

2、张，对合同进行分割，把合同的诸问题或各个环节分解开来，在法律适用上采取分而治之的办法，即合同的不同问题或环节分别适用各自的准据法，这种方法通常称为“分割法”。“分割论”主张将合同分割成不同的方面分别确定适用的法律。5Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定2)客观说与主观说客观说认为，合同的有效成立及效力是与一定的场所相联系的,因而合同应适用何国法律不能根据当事人自己的选择，而应根据合同与一国或哪几种因素相比之下有最密切联系的客观标志来确定。主观说则认为，合同是当事人之间的协议，既然合同当事人可以确定合同的内容，如何确定合同应适用的法律也是当事

3、人个人的私事，法律应予尊重。6Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定2.合同准据法的确定及其适用范围（A）合同准据法的确定（1）当事人意思自治原则（2）最密切联系原则（3）特征履行说（4）合同自体法7Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（1）当事人意思自治原则（a）当事人意思自治原则概述根据意思自治原则，在合同法律适用中，当事人可以自由地选择某一国法律，并按照该国法律在合同中设立自已的权利与义务。8Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定意思自治原则最早是由杜摩兰在16世纪提出的。1865年《意大利民法典》明确地将意思自治作为合同法律适用的首

4、要原则。目前意思自治原则是各国处理合同纠纷的首要原则。意思自治原则具有以下特点：首先，意思自治原则符合“签约自由”原则；其次，有利于当事人预知行为的后果和维护合同关系的确定性和稳定性；再次，有利于合同争议的迅速解决。9Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（b）意思自治原则的具体运用第一，当事人选择法律的时间。第二，当事人选择法律的方式。第三，当事人选择的法律范围。10Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（c）对意思自治的限制对意思自治的限制主要体现在限制当事人选择法律的范围。其一，当事人的选择仅限于特定国家的任意法，不能排除有关国家强制

5、性法规的适用。其二，当事人的选择必须是“善意”、“合法”的。其三，当事人选择的法律应当与合同有实际的联系。如《波兰国际私法》第25条。第四，当事人协议选择的法律通常应是该国的实体法，而不包括其冲突规范，以免发生反致。如《德国民法施行法》第4条II。11Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（d）当事人未选择法律时的处理一是日本与东欧一些国家规定这种情况下应适用的法律；二是大多数国家规定按最密切联系原则或由法院确定应适用的法律。我国《民法通则》第145条。12Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（2）最密切联系原则(a)概念最密切联系原

6、则是指,合同应适用的法律,是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。因此,确定合同的准据法，起决定作用的不再是固定的连结点,而是弹性的联系概念。13Fr.Dr.LIU特点：1）它是一种新的法律选择方法。2）它的核心是通过对合同以及与合同有关的各要素进行综合分析来寻找与合同最密切联系的法律，其方法十分灵活。3）它给予了法官以较大的自由裁量权。14Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（b）最密切联系原则的运用运用最密切联系原则的关键是如何确定“最密切联系地”。从各国的立法和司法实践看，在确定最密切联系时，采用的方法有两种：第一种

7、是大陆法系国家的立法和实践采取的用“特征履行原则”确定双务合同的最密切联系地的方法；第二种是英美法系国家采取的由法官权衡各种相关因素以找出与案件有最密切联系的法律的灵活方法。15Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（c）对最密切联系原则的限制最密切联系原则的主观随意性的特点决定了其有可能被滥用，为此，各国在采用最密切联系原则时，又对其给以必要的限制，限制的方法主要有以下几种：①限制适用范围。②规定确定最密切联系地的指导原则。③列举确定特定问题的最密切联系地时应考虑的连结点。④“遵循先例”的原则对法官的自由裁量权也有一定的限制。⑤“特征性履行

8、”的方法对法官自由裁量权的制约。16Fr.Dr.LIU一、合同准据法的确定（3）特征履行说特征性履行方法,是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时,根据合同的特