AA制自助游案例分析

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1、硕士学位论文学校代号10532学号S08192066分类号密级硕士学位论文“AA制自助游索赔第一案”评析学位申请人姓名培养单位法学院导师姓名及职称学科专业法律硕士研究方向民商法论文提交日期III硕士学位论文摘要AA制自助游的形成是基于各参与者的共同兴趣，为实现结交朋友、愉快探险之目的而为，欠缺“效果意思”，因而不具有法律行为的属性，此种情形符合“情谊行为”的本质特征，通常情形下，在各参与者之间不成立特定的法律关系。尽管如此，在参与者违反某种注意义务侵害他人的合法权益时，其仍然可能基于过错承担侵权责任。随着客观过错理论的发展

2、，过错实际转化为对于某种注意义务的违反，在本案中则具体表现为对于安全保障义务的违反。鉴于AA制自助游的一般参与者之间作为不具有特定法律关系的“陌生人”，让其互相负担安全保障义务有违公平正义，而对于“危险之源开启者”的组织者，则应承担安全保障义务，然而，本案被告均不符合组织者的本质特征，因此本案并不存在具体的组织者，所有被告均不应承担安全保障义务，自然也不应承担侵权责任。在此情形下，能否适用公平责任将成为本案中原告损失能否得到分担的最后一道防线。但是，公平责任的适用并非完全依赖法官的自由裁量，而是必须具备以下三个要件：即依据

3、侵权法的归责原则受害人无法得到救济、受害人损害严重且无过错以及加害人的行为与损害结果之间具有因果关系。本案中，在受害人自身存在明显过错以及被告不具有加害行为的情况下，二审法院适用公平责任于法无据，这种裁判思维的背后折射出裁判者对于适用公平责任的随意性，破坏了司法的权威性。关键词：AA制自助游；情谊行为；过错；公平责任III硕士学位论文目录摘要II一、引言1二、基本案情3（一）案情介绍3（二）裁判结果及其理由4三、本案的争议焦点6（一）本案中AA制自助游的法律性质61.法律行为肯定说62.法律行为否定说6（二）本案中被告是否

4、存在过错71.肯定说72.否定说7（三）本案中能否适用公平责任81.肯定说82.否定说9四、对本案争点的评析10（一）本案中AA制自助游的法律性质界定101.AA制自助游的概念及其法律特征102.AA制自助游的法律界定11（二）本案中被告是否存在过错141.被告是否负有安全保障义务152.安全保障义务的合理限度18（三）本案中能否适用公平责任191.公平责任的概念及其缺陷192.公平责任的适用条件203.对于本案适用公平责任的质疑23结论25参考文献27III硕士学位论文一、引言自沈家本清末变法修律以来，我国便纳入了大陆法

5、系的模式，依照大陆法系成文法的传统，对于具体案件的推理通常遵照逻辑三段论的模式严格进行，即以法律规范为“大前提”，以法庭认定的案件事实为“小前提”，最后将抽象的法律规范适用于具体的案件，最后得出结论。然而，由于成文法与不断变化和发展的社会生活相比，总是具有一定程度的滞后性，立法者不可能预见到未来应受到法律调整的各种情况，并预先将各种解决纠纷的答案均交给司法者，法律漏洞的存在是不可避免的。因此，现实中存在着大量的疑难案件，无法从现存的成文法中寻求到正确的解决纠纷的答案，这就意味着，作为法律工作者，经常无法找到与作为“小前提”

6、的案件事实相对应的“大前提”即法律依据，此时就必须要运用法学基本理论来解释法律现象并解决法律问题。正如萨维尼所言：“解释法律，系法律学的开端，并为其基础。”随着20世纪以来两大法系的相互交融，大陆法系国家也逐渐开始重视通过对具体案例的评析，以期达到对于法律的正确理解以及填补法律漏洞的效果。本文正是从这样一种思维出发，选取了一个在我国被称为“AA制自助游索赔第一案”的疑难案件进行评析，期望通过这样的思维过程，为解决此类案件提供法理依据，进而推动我国自助游法律制度的建立和完善。本案中所涉及的AA制自助游是近年来兴起的一种旅游方

7、式，以“自由组合、自愿参加、自主判断、自备装备、自力完成、自付费用、自担风险”的特点，摆脱了传统旅行社预先安排好的行程模式，更加随心所欲，充满了多元化的个性元素，因而极受旅游爱好者的推崇。然而，与此同时，正是由于AA制自助游的高度自主性和随意性，使得其在满足人们个性化要求的同时，带来了比传统的旅行社组团方式更大的安全隐患。在现实生活中，由这种旅游方式引发的法律纠纷也越来越多地见诸报端。如在自助旅游活动中，一旦参与者的人身权或财产权受到侵害，其往往会向其他参与者要求承担民事责任，那么，在这种情况下，受害者的请求权基础为何？这

8、种民事责任的性质为何？这种民事责任的构成要件又为何？这一系列的法律难题都无法从现有的法律规范中直接找到答案。究其原因，主要在于法律具有一定的滞后性，而AA制自助游作为一种新兴事物，目前我国法律对其欠缺相应的规范，导致其行为的法律性质模糊不清，法律责任归属不明晰。本文所选取的案例就是这类纠纷中的典型代表，