义9(民事法律行为和民事代理的法律适用

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1、第四章民事法律行为、民事代理和时效的法律适用第一节法律行为的法律适用一、法律行为的含义民事法律行为是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素的一种法律事实。二、民事法律行为的要件１、实质要件:实质要件是指行为人、意思表示、标的三方面应具备的法定要件。具体而言是指行为人应具备相应的行为能力，意思表示必须真实，标的必须合法、可能和确定。2、形式要件:是指行为人的意思表示应采取的法定形式，如书面形式、口头形式以及某些特定形式（如登记、公证）。三、民事法律行为的法律冲突1、关于当事人的行为能力以及对某些行为能力的主体范围的限定不同2、关于意思表示的方式(

2、各国立法存在着意思主义、表示主义以及折衷主义(如日本民法)的区别)、效力[英美法系的发信主义（投邮生效）与到达主义（到达生效）]及表示错误的后果(日本规定为无效，德国规定为可撤销)3、关于标的：单是合法一项，即不违反法律强行性规定和公序良俗，就因各国法律的规定不同会产生法律冲突问题4、关于法律行为的方式：我国《合同法》规定：合同可采用书面形式、口头形式和其他形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。*《联合国国际货物买卖合同公约》规定合同在形式方面可不受任何其他条件的限制。四、民事法律行为的法律适用（一）实质要件的法律适用;适用各类法律关系自身的准据法（

3、二）形式要件的法律适用:行为地法;民事法律行为本身的准据法和行为地法;依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范......（一）实质要件的法律适用原则而言，适用各类法律关系自身的准据法。由于法律行为内容的复杂性，对于其实质要件准据法的确定难以依据一条单一的冲突规则，通常是依国际私法关系的不同性质和种类，以及调整各类关系的规范的不同特点分别确定。具体情况如下表：（二）形式要件的法律适用1、适用行为地法：至于适用行为地法的理由，有不同的解说，如法则区别、主权、自愿服从、国际习惯、证明便利等。在当今通讯和交通日益发达的情况下，有时一个法律行为的行为地可能会涉及多个地方，这时应综合

4、考虑各连结因素，选择与该行为联系最密切的地方的法律。２、选择适用民事法律行为本身的准据法和行为地法３、依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范4、例外规定需明确的是，某些特殊类型的法律行为的方式并不受上述一般原则的约束，如：票据行为的方式，通常只能适用行为地法；不动产物权的行为方式，一般只能适用物之所在地法（三）关于民事法律行为方式我国立法中的相关规定１、我国立法中没有关于民事法律行为方式法律适用的一般性规定规定。《票据法》、《法律适用法》等单行法规有规定。２、不动产法律行为的方式，应适用不动产所在地法３、票据行为，一般应适用相关票据的行为地法4、结婚条件：适用属人法《中华

5、人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五章涉外票据的法律适用.doc第二节代理一、民事代理的含义狭义代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义，向第三人为意思表示或接受意思表示，其效力直接及于被代理人的民事法律行为。（直接代理）广义代理，指代理人以本人名义（直接代理）或以自己的名义（间接代理），代本人为法律行为。从而使所产生的法律效果直接或间接归属于本人。本人代理人第三人委托代理关系（内部关系）代理权限内所为的具体法律关系（外部关系）代理关系（外部关系）委托代理法律关系示意图二、国际私法上代理的含义是指具有涉外因素的代理，即涉外国际代理。具体指：１、被代理人和代理人具有不同

6、国家的国籍或在不同国家有住所２、代理人和第三人具有不同国家的国籍或在不同国家有住所３、代理人根据被代理人的委托，在另一个国家或地区实施代理行为三、涉外代理的法律冲突*1、在对代理概念的理解上大陆法系国家一般理解代理仅包括直接代理；而英美法系国家则普遍采纳广义代理的概念，即包括直接代理和间接代理2、在代理的范围上普通法系的国家的规定比大陆法系国家宽泛得多，除了直接代理外，居间、行纪、信托等均纳入代理的范围，合伙也被认为是代理的一个分支3、在代理的产生和终止、代理关系当事人之间相互关系方面各国立法也都有不同的规定。四、民事代理关系的法律适用（一）被代理人与代理人法律关系的适用

7、适用合同关系的准据法（因为本人与代理人之间的内部关系通常是建立在委任合同的基础上）这种法律主要适用于确定诸如代理关系的成立、代理人取得佣金或报酬的权利和金额、代理关系的终止、无权代理时代理人对本人应负的责任，以及至少就本人与代理人之间而言代理人的代理权限等事项。１、若当事人协议选择了某一个国家或地区的法律，则该被选择的法律就是代理人与被代理人关系的准据法２、未选择法律时，各国有以下几种做法：①适用代理人为代理行为地法以奥地利为代表②适用代理关系成立地法或代理行为地法：以英国和美国为代表③适用代理人营业地法（或住所地法）：主要有