开题报告 法律081 缪晓倩

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1、金华职业技术学院毕业教学环节课题开题报告课题名称浅析名人代言虚假广告的民事责任学院经济管理学院专业/班级法律事务专业/081班学生姓名缪晓倩联系电话15067083597指导教师解少君、张洪峰单位/职称金华职业技术学院/讲师一、选题的背景和意义当代商业竞争激烈,为了生存,商家们使用各种手段吸引消费者。广告是运用最广泛且最有效的手段之一,利用影视、体育名人做广告或形象代言,是国内外一些厂商进行商品和企业宣传、公众形象塑造的一个惯例。据统计，2009上半年，央视晚间黄金时段（19点至21点）名人代言的广告占该时段广告总数的80%。用名人代言广告，似乎成了各种品牌发展的必然

2、趋势。名人在社会中的影响力、号召力和知名度使品牌窜红，从而增加产品的销售量，获得巨额利润，但名人所代言的广告如同一把双刃剑，一旦名人在其所做的广告中进行不实宣传或者引起消费者误解，给消费者造成的损害是不可估量的。其实近年来，名人广告代言有越来越广趋势，从食品、药品、保健品到日用品，但是代言的产品却屡出问题，给消费者造成了极大损失。名人是否应该为自己的广告代言行为对消费者承担法律责任，这是值得我们深思熟虑的问题。而我国现行法律在虚假广告代言人责任制度上存在的缺失，是致使消费者造成重大损失不容置疑的重要原因。《广告法》第五条规定：“广告主、广告经营者、广告发布者从事广告活

3、动，应当遵守法律、行政法规，遵循公平、诚实信用的原则。”该条规定了广告法调整的主体范围，可见广告法调整的主体范围并不包括广告的代言人。最新出台的《侵权责任法》第四十一条规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”第四十二条：“因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。”第四十三条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”可以看出新《侵权责任法》也没有把广告代言人确立为虚假广告的法

4、律责任主体，被侵权人亦无法向广告代言人请求赔偿。针对目前我国法律规定对于此问题的空白，我们应该借鉴其他国家的法律规定，尽快补充、完善我国相关的法律规定，更好地发挥法律的预防和惩戒功能，以求更好地保护消费者和社会公众的合法权益。二、文献综述对于近来引起舆论争议的名人代言虚假广告问题，不少法学专家学者的著作、文章中有所涉及。为完成毕业论文的制作，本人主要参考了王利明的《侵权行为法研究》(上卷)，王利民著的《民商法研究》中的第五章侵权行为制度，徐庆松的《以法治视角审视明星广告代言》以及相关的广告法、侵权责任法、最新的司法解释等著作、文章、法条，从中获取相关的基础理论知识以及

5、一些理论观点，为撰写本篇论文提供了坚实的理论基础。其中杭飞的《名人代言虚假广告民事责任初探》一文从侵权民事责任构成要件的一般理论切入，论证名人代言虚假广告的行为需要承担民事责任。一、消费者有损害事实发生；二、名人代言虚假广告行为具有违法性；三、名人代言虚假广告行为与损害结果之间有因果关系；四、名人主观上存在过错。金炜的《虚假广告代言的法律规制》一文认为在规制民事责任时应增加广告法的责任主体。根据现行《广告法》规定，虚假广告的法律责任主体局限于广告主、广告经营者、广告发布者、社会团体或其它组织，广告代言人游离于法律规制之外。理论与实践均已证明虚假广告法律责任的主体有扩展

6、的必要性，广告代言人应该纳入责任框架。所以应修订现行《广告法》，规定虚假广告的代言人和广告主、广告经营者广告发布者承担连带责任。王利明教授的《民商法研究》书中涉及民事领域中的侵权行为可以分为两种，一般侵权行为和特殊侵权行为，两者实行不同的归责原则。一般侵权行为实行过错归责原则，特殊侵权行为实行无过错归责原则。民事法律的侵权行为中，特殊侵权行为仅限于法律有明确规定的情形，法律无规定的视为一般侵权行为。名人广告代言行为不在法律规定的特殊侵权行为中，因此我认为其应属于一般侵权行为。本人还看了兰花主编的《消费者权益保护案例》，对其中的一些虚假广告案例做了比较分析。在参考以上的

7、法律书刊外，为更好地补充文章的不足之处，使论文更有说服力，另外也调查了相关的新闻、杂志，阅读了大量的相关报纸评论。取之精华，从而使论文更加完整和具体化。通过对这些书籍的阅读，在论文的结构安排上给了我有很大的启示和帮助。也为我阐述论文提供了很好的素材，使我的论文更具有结构性和说服力。三、主要内容分为四大部分：一、名人广告代言行为的法律属性分析（一）名人代言虚假广告行为法律概念的界定（二）现有法律对名人代言虚假广告规定的疏漏二、名人代言虚假广告的民事责任分析（一）名人代言虚假广告民事责任的法理分析1．名人代言虚假广告行为的法律定性2．名人代言虚假广告法律