商法总论第四章商主体的构成要

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1、第四章商主体的构成要件商事人格是一种营业性人格，因此，需要诸多条件的支持，这就是所谓的市场准入原则的集中体现。这些条件既是商主体的成立与存续要件，也是保护债权人利益的现实屏障。一般来说，商事人格要件主要包括如下几个方面：商事企业、商业名称、商业帐簿与商业登记。第一节商事企业一、商事企业概述（一）企业的概念经济学的定义：企业是指一定的物力与人力相结合，有生产经营的计划性和风险性的财产组织体。商法学的定义：企业是指为实现营业目的而为商人所管领并支配的人力与物力相结合的综合性财产组织体。理解：1.经济学中的企业是一个生产单元，经济学关注的是企业的“效益”及“利润最大化”；商法中的企业是权利的

2、客体，商法关注的是“物有所属”、“利有所属”。2.经济学关注的是企业的动态形态，即从投入到产出的过程；商法学关注的是企业的静态形式，即资本与利润的归属问题。（二）企业的性质1.企业属客体范畴，而非主体，作为一个财产组织体，受商主体的管领及支配，不具有人格。2.企业表现为一种抽象的综合体，企业作为整体与构成企业的具体财产不同。3.企业并非为商人所全部拥有所有权，因为企业中含有债务因素。（三）企业财产的构成１.动态财产与静态财产分类标准：构成企业的财产性质动态财产：人力及无形财产。静态财产：有形资产部分，包括动产与不动产。２.积极意义的财产与消极意义的财产分类标准：资产负债表上记载位置的不

3、同前者：资产负债表上的“资产”部分，又称为所有者权益。后者：资产负债表上的“负债”部分，又称为负债。3.商事企业财产构成或具有集合性与可变动性，通常在商业账簿上得以体现。（四）企业的意义１.企业是商人人格最重要的构成要件之一。２.企业是商人从事商业经营的工具。３.企业代表了商人的具体经营特点和规模。４.企业是商人对外负债清偿的担保。二、企业的转让与处分（一）商事企业的转让概念：商事企业的转让是指商主体将其企业作为一体，出卖给他人的商事法律行为。意义：企业作为一个整体比构成企业的单个财产具有更大的价值，因此不使已有企业解体而转让转让对各个利益相关者及国民经济均有利。商法奉行商事企业自由转

4、让原则，但法律另有规定的除外。商事企业的转让可能涉及垄断问题，因此反垄断法可能对其有所限制或禁止。相关司法解释解读：《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》：六、国有小型企业出售第二十四条　企业售出后，买受人将所购企业资产纳入本企业或者将所购企业变更为所属分支机构的，所购企业的债务，由买受人承担。但买卖双方另有约定，并经债权人认可的除外。第二十五条　企业售出后，买受人将所购企业资产作价入股与他人重新组建新公司，所购企业法人予以注销的，对所购企业出售前的债务，买受人应当以其所有财产，包括在新组建公司中的股权承担民事责任。（二）商事企业的继承指当商自然人死亡后，其继

5、承人依法继承该商事企业（营业）。（三）商事企业担保指以企业整体作为偿债的担保，通常为抵押。《担保法》34条：下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；……（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第二节商业名称一、商业名称概述（一）商业名称的概念商业名称：指商主体在商事活动中使用的名称，又称为商人名称。（二）商业名称的特征1.商人性：商业名称是商人标识自己的名称2.专用性：商业名称只能由商业名称权人使用3.区分性：商业名称是商人之间相互区分的标志性符号4.稳定性：商业名称通常不得更改，更改须符合法定程

6、序5.公示性：商业名称通常要经过登记才能生效或产生对抗效力6.唯一性：一个商主体只能拥有一个商业名称（三）商业名称的功能1.是商主体人格的外观标志2.具有识别功能3.是商誉的载体4.表明商主体的组织形式和责任形式二、商业名称的选用（一）商业名称选用的原则1.商业名称真实主义：商业名称必须与业主的姓名或者营业内容相一致，凡不符合的均不予承认，而且无法转让或继承。2.商业名称自由主义：法律对商业名称的选用原则上不加限制。商业名称选用原则的发展趋势是自由主义我国原则上采取商业名称自由主义，同时也存在一些限制性规定。（二）我国关于商业名称选用的规定1.法律依据1991年颁布的《企业名称登记管理

7、规定》2004修订的《企业名称登记管理实施办法》2.商业名称的结构行政区划+字号+行业或经营特点+组织形式行政区划：指本企业所在地县级以上行政区划的名称或地名。市辖区的名称不能单独用作企业名称中的行政区划。（实施办法第11条）法定情形下可以不含行政区划或行业部分。3.企业名称的区分性《企业名称登记管理规定》第6条《实施办法》第31条4.禁止使用的商业名称《企业名称登记管理规定》第9条5.设立分支机构的企业名称选用的限制《企业名称登记管理规定》第