2010第六章民事能力的法律适用

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1、第二篇法律适用篇第六章民事身份和能力的法律适用本章重点问题自然人权利能力的法律适用自然人民事行为能力的法律适用我国关于自然人行为能力法律适用的规定第一节自然人权利能力的法律适用一、自然人权利能力的法律冲突权利能力包括一般权利能力和特别权利能力。1.在权利能力开始方面始于出生出生的法律冲突（1）阵痛说（2）露头说（3）出生完成说（4）独立呼吸说（5）存活说2．在民事权利能力终止方面各国均以自然人的死亡为权利能力的终期，但何时为死亡以及对于生理死亡的标志和宣告死亡的具体规定，各国立法及司法实践有较大分歧。在生理死亡方面，关于公民自然死

2、亡的时间界限，各国采用的标准不尽相同。即使在同一事件中死亡，各国规定的“推定存活制度”也不同。在宣告失踪和宣告死亡方面，各国的法律冲突。死亡的冲突自然死亡推定死亡停止呼吸脑电波停止脉搏消失心脏停止跳动脑干死亡等例一：《法国民法典》第720～722条规定：“互有继承权的数人，如在同一事故中死亡，何人死亡在先无法辨明时，死亡在后的推定，根据事实情况确定，如无此种情况，根据年龄或性别确定，如同时死亡的人不足15岁时，年龄最长的人为后死之人；如均在60岁以上时，年龄最小的人推定为后死之人；如同时死亡的数人，年龄均在45岁以上、60岁以下，

3、年龄相等或相差不到1岁时，男性应被推定为后死之人；如同时死亡之数人为同一性别时，死亡在后的推定，应根据继承能按照自然的顺序开始，即年龄较幼者被推定为比年龄较长者死亡在后。”推定死亡／存活制度的冲突例二：《德国民法典》第20条规定：“数人因共同危难而死亡者，推定同时死亡。”例三：我国最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》规定：相互有继承权的数人于同一事件中死亡而不能确定其死亡先后时间的，首先可推定无继承人的先死；均有继承人者之间，可推定长辈先死；如辈分相同，推定同时死亡，互相不发生继承关系，他们各自的财产

4、由各自的继承人继承。英国高等法院1945年关于科恩夫人的财产继承案科恩夫妇是住所在德国的德国人。1918年，他们在德国用德文立了一个共同遗嘱，指定互为继承人，并宣布他们二人都死后，他们的财产平分给他们的子女（一子两女）。科恩先死，1940年科恩夫人和她的一个女儿奥本海默夫人（住所在德国的德国人）在伦敦的一次空袭中被同一枚炸弹炸死。科恩夫人留下一笔动产在英国。她和奥本海默夫人谁先死的问题与她的遗产继承有关。对于谁先死的问题，只能根据法律推定。英国法律定年长者先死，这样，奥本海默夫人对她母亲的遗产无权继承。如果把这个推定问题视为程序法

5、问题，应适用法院地法，即英国法；如果把这个推定视为实体法问题，就应适用案件的准据法，该案的准据法是被继承人的住所地法，即德国法。英国法院认为，这个推定是对案件的结果作出结论的推定，是实体法问题，应适用德国法。结果，科恩夫妇的儿子和另一个女儿得到科恩夫人的这笔遗产。二、自然人权利能力的法律适用对自然人权利能力的法律适用，各国立法和司法实践大致有三种做法：1．适用当事人的属人法2．适用法院地法3．适用有关法律关系准据法所属国的法律大多数国家适用当事人的属人法，这种方法也最为合理。三、涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用1.宣告失踪和

6、宣告死亡的法律冲突①有的国家两者同时规定（中国），而许多国家只有其一（德、法、日）或没有②失踪宣告与死亡宣告要求的失踪时间不同③失踪宣告与死亡宣告发生效力的时间不同④宣告失踪与宣告死亡的实体法上的后果不同田某父母早亡，于1991年外出打工时在途中遇海难失踪，从此杳无音信。1996年其妻钟某向当地法院申请宣告田某死亡，法院发出寻人公告。公告期满，法院经审理判决田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好，家中又没有足够的经济能力给田燕治病，1998年钟某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养，并办理了合法的手续。1999年钟某将田某遗下的房屋

7、三间赠与抚养田某长大的田某兄嫂，并于同年与同乡的王某结婚。2000年失踪多年的田某突然返回。问：（1）本案田某失踪宣告是否符合法律规定？（2）田某与钟某的夫妻关系是否还存在？（3）田某与田燕的父女关系是否还存在？（4）田某的房屋可否请求返还？2.涉外失踪或死亡宣告的管辖权对涉外失踪或死亡宣告案件的管辖权问题，有三种不同主张：1．由当事人国籍国管辖2．由他的住所地国宣告3．原则上由失踪者本国法院管辖，但在一定条件下和一定范围内，可由其住所地国或居所地国管辖。而大多数国家采取第三种观点。3.涉外失踪或死亡宣告的法律适用一般适用失踪人属

8、人法一般说来，失踪人若是内国人，各国均适用内国法；如是外国人或无国籍人，则一般适用失踪人属人法，只有在他与内国有某种联系，如他发生了影响内国的法律关系，或有位于内国的财产，或其住所、居所位于内国时，才适用内国法。四、我国的规定现行规定：我国境内的外