民法总论第十六章代理制度概述

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1、民法总论王利明　著第十六章　代理制度概述第一节　代理的概念和特征第二节　代理与相关概念的区别第三节　代理的分类第四节　代理权第五节　代理权的行使第六节　代理行为及其效果第七节　代理权的消灭第一节　代理的概念和特征代理，是指代理人以被代理人名义实施的，其法律效果直接归属于被代理人的行为。代理的主要法律特征在于：1.代理涉及三方法律关系。2.代理人必须以被代理人的名义行为。3.代理人在从事代理行为时，独立进行意思表示。4.代理的法律效果由本人承担。第二节　代理与相关概念的区别一、代理与委托二、代理与行纪三、代理和居间四、代理与使者一、代

2、理与委托委托合同，又称委任合同，是指双方当事人约定一方以他方的名义和费用为他方处理事务的合同。代理与委托的联系表现在：一方面，在代理中，代理人在代理权范围内，以被代理人的名义从事行为，由此所产生的法律效果，由被代理人承担。同样，在委托合同中，受托人依委托合同的授权，与第三人之间进行的民事活动,其后果不是由受托人，而是由委托人承担。另一方面，在委托代理中，委托合同常常是授权行为的基础。一、代理与委托代理和委托仍然是两种不同的法律关系，其区别在于：第一，委托仅仅是发生在本人和代理人之间的内部关系。代理涉及代理人与第三人和本人的关系，代理

3、是三方关系。第二，代理的形式有多种，委托合同仅仅在委托代理中成为代理权授予的基础。第三，代理为三方关系，代理人必须以本人的名义从事活动，否则不能构成直接代理。而委托合同的受托人，既可以以委托人的名义，也可以以受托人自身名义进行活动，。第四，代理必须要求代理人作出或接受意思表示。而委托合同中的受托人既可以根据委托实施法律行为，也可以根据委托实施事实行为。二、代理与行纪所谓行纪，是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬。直接代理与行纪也有一定的相似性，表现在：一方面，无论是行纪人还是代理人，都必须要取得委托人的授权；另一

4、方面，二者都涉及三方法律关系。但行纪实际上是委托合同和买卖合同的结合，在行纪中，符合间接代理条件的行纪，可以构成间接代理。二、代理与行纪行纪与直接代理相比较，存在明显的区别：第一，行纪人必须以自己的名义对外进行民事行为，而代理人必须以被代理人的名义行为。第二，行纪是一种典型的商事合同，行纪人必须取得从事某种行纪行为的特定的资格。而直接代理中的代理人则没有此种身份上的限制。第三，行纪人要对相对人独立承担责任，而代理人在代理权限内并不对相对人承担责任。第四，二者适用范围上也有很大差别。三、代理和居间所谓居间是指居间人向委托人报告订立合同

5、的机会，或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间与代理有一定的相似性：一方面，居间也需要取得委托人的授权；另一方面，居间人与代理人一样并不成为委托人与相对人之间的合同的当事人。但是，代理和居间也存在明显的区别。四、代理与使者使者是表示本人已决定的意思或转达本人的意思表示的人，使者又称为传达人。使者和代理人都要接受本人的委托但两者之间存在明显的区别，第三节　代理的分类一、委托代理、法定代理和指定代理二、直接代理和间接代理三、显名代理和隐名代理四、单独代理和共同代理五、本代理和复代理《民法通则》第64条规定：代理包括委托代

6、理、法定代理和指定代理。据此，代理可以分为委托代理、法定代理和指定代理。一、委托代理、法定代理和指定代理(一)委托代理委托代理，是指基于被代理人的委托授权而发生代理权的代理。代理人所享有的代理权是由被代理人授予的，因此，此种代理又称为授权代理。由于委托授权行为是基于被代理人的意志而进行的，本人的意思是发生委托代理的前提条件，所以，委托代理又称为意定代理。一、委托代理、法定代理和指定代理委托代理产生的基础在于委托授权，但并不意味着委托合同是委托代理唯一的基础关系，在实践中，除了委托合同之外，基于合伙合同、雇佣合同等关系也能产生委托代理

7、。委托代理的基础关系主要包括委托合同、雇佣或劳动关系以及夫妻关系。一、委托代理、法定代理和指定代理（二）法定代理法定代理，是指依据法律规定而产生代理权的代理。法定代理权的发生不需要依赖于任何授权行为，而直接来源于法律的规定。法定代理主要有如下几种情况：一是父母对其未成年子女的法定代理权，二是父母之外的监护人对被监护人享有的法定代理权，三是夫妻日常家事代理权。四是基于紧急状态法律特别授权的代理。一、委托代理、法定代理和指定代理（三）指定代理指定代理是指根据人民法院或者其他指定机关的指定而进行的代理。指定代理与法定代理具有一定的区别：第

8、一，指定代理人的选定需要有特定机关指定，而法定代理是基于法律规定而自动产生的。第二，在指定代理中，即使由法院指定，在许多情况下还需要获得被指定人或者被代理人的同意。第三，在指定代理中，代理的事务是特别限定的，和法定代理不同，法定代理的