[精品]浅谈以罚代刑的成因与对策

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1、浅谈以罚代刑的成因与对策时间：2008-8-209:21来源:晋安区工商局作者：郑明(2008年7月28日一、以罚代刑的涵义、特征和现状。2001年7月9日国务院笫310号令公布施行的《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，明确了行政执法机关必须向公安机关移送涉嫌犯罪案件。而以罚代刑，是指行政执法人员对依法应当移送公安机关追究刑事责任的案件不移送，以行政处罚代替刑事处罚的行为。该行为具有如下特征：（一）客体，是侵害了行政执法机关正常的行政执法活动，同时还妨害了公安机关正常的刑事司法活动。（二）客观方血，农现为对应当移送公安机关迅究刑

2、事责任的不移送的行为。具体表现是：行政执法人员在履行职责的过程屮，明知当事人的违法行为已经构成犯罪，依法应当移送公安机关追究其刑事贞任,却大事化小，降格处理，以行政处罚代替刑事处罚，不移送公安机关而使犯罪嫌疑人逃避刑事追究的行为。（三）主体，是特殊主体，即只能是行政执法人员。根据《行政处罚法》第15条、第16条的规定，行政执法人员是指貝有行政执法权的行政机关或者法律法规授权的貝有管理公共事务职能的组织中从事公务的人员，包括工商、质检、国税、地税、海关等行政执法机关的工作人员。（四）主观方面，可以是过失，但更多的是故意，而且是直接故意

3、,动机是徇私，即徇私情、私利，如徇亲属、朋友Z情，贪图钱财、美色等。随着社会主义市场经济体制的建立和发展，我国的经济建设取得了举世眠目的成就，但是我们必须清醒地看到，经济领域内的违法犯罪活动逐年増多，尤其是假冒伪劣、偷税漏税、逛私贩私等成为社会公害。然而在执法实践中，对构成犯罪应当追究刑巾•责任而不追究，以罚代刑，降格处理，不移送给公安机关，只作行政处罚的情形仍有发生。这种行为亵渎法律，放纵犯罪，应予严惩。研究以罚代刑产生的原因，继而采取有效的防范对策，已刻不容缓。二、以罚代刑构成犯罪的认定和处罚。（一）认定。对以罚代刑是否构成犯罪

4、的认定应注意以下两个问题：一是划淸罪与非罪的界限。徇私舞弊、应移送而不移送、情节严重，是构成本罪的三个必备要件，缺一不可，其中尤应注意是否达到情节严匝的程度。根据域高检1999年9月16日公布施行的司法解释《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》，“情节严重”表现为:1、对依法可能判处3年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的；2、3次以上不移交犯罪案件，或者1次不移交犯罪案件涉及3名以上犯罪嫌疑人的：3、司法机关发现并提出意见后，无正当理由仍然不予移交的：4、放纵犯罪嫌疑人，致使犯罪嫌疑人继续进行违法犯

5、罪活动的；5、行政执法部门主管领导阻I匕移交的；6、隐瞒、毁火证据，伪造材料，改变刑爭案件性质的；7、直接负责的主管人员和其他直接责任人员为牟取木单位私利而不移交刑事案件，情节严重的；8、其他情节严重的情形的。二是对于行为人犯木菲，同时贪赃枉法，又构成受贿罪的，应当如何处罚的问题。刑法屮冇关徇私舞弊不移交刑事案件罪的条款对此未作特别规定，因此应适用刑法总则屮冇关数罪并罚的规定实行并罚。（二）处罚。依照刑法第402条的规定，犯徇私舞弊不移交刑事案件罪的，处3年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处3年以上7年以下有期徒刑。三、以罚代

6、刑的成因。（-）个别行政执法人员工作过火导致以罚代刑行为的发生。工作过火是指行为人山于对法律法规和政策的理解不准确、执法水平不高、能力冇限、经验不足等原因，不知道某种行为应当追究当事人的刑事责任，以致在办案屮对该行为仅作行政处罚，从而造成以罚代刑。在这种情况下，行为人主观上没冇犯罪的故意，这与故意以罚代刑是有区别的。（二）部分行政执法人员放纵私欲，贪赃枉法，因收受贿赂而以罚代刑。现实中经济和社会生活呈多样化趋势,一些行政执法人员面对各种诱惑,自律意识不强，理想信念开始滑坡,人生追求发生转向，私欲恶性膨胀，慢慢腐化堕落，被犯菲分子的糖

7、衣炮弹所击中，最终走上犯菲的道路。（三）不少行政执法机关内部管理和考核存在偏差。它们以加人执法力度为由，在内部目标管理上将罚没款数、案件数与办案机构的工作业绩考评和奖惩相挂钩，甚至与福利待遇、奖金相挂钩，导致办案人员不注重追究当事人的刑事贵任，片面追求罚没数量，其点接后果就是容易造成以罚代刑行为的发生。（四）少数行政执法人员存在“三怕”思想。一是怕麻烦，追究当事人的刑事贵任中间有大量的工作要做，产生了查案难、怕费事的消极畏难悄绪；二是怕碰硬，对一些涉嫌触犯刑律但背后冇黑恶势力相勾结的案件绕道回避，不敢动真碰破；三是怕人悄，受人悄关系

8、网的约束，导致办案手软，只作行政处罚，不追究刑事责任。四、工商行政管理部门防范以罚代刑的对策。（一）开展防范以罚代刑的教冇活动，使工衙执法人员不想以罚代刑。捉高工商执法人员的思想道徳水准，增强其自律意识和“免疫力”是防范以罚代刑的关键