电子商务法律与实务 第1章-电子商务法概论

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1、电子商务法律与实务第1章电子商务法概论本章提要：本章应了解电子商务法的概念,如什么是电子商务和法律、电子商务法的性质和地位等。全面理解电子商务法的渊源，包括电子商务法的国际渊源、地区性法律渊源、国内法渊源。重点掌握电子商务法的特点和基本原则。熟悉电子商务法的主要内容，包括电子商务域名的规则、电子商务合同规则、私人特征的数据和著作权的保护规则、关于电子证据、电子签名和认证的规则、电子商务税收规则以及电子商务跨国纠纷的解决规则。概论1.1电子商务法的渊源1.2电子商务法的特点和基本原则1.3电子商务法的主要内容1.4本章小结1.5本章案例1.61.1概论电子

2、商务法，是随着计算机信息技术在商事领域的广泛而综合的应用所兴起的一个法律领域。要定义这一领域，必须先深刻认识电子商务的含义以及它与法律的关系。1.1.1电子商务和法律电子商务的产生和发展，基于两个最基本的原因：经济全球化和全球信息化。可以说，电子商务从一开始就涉及技术和制度两个层面的问题。作为电子商务的物质基础，互联网络平台本身就是通过协商统一技术标准的结果。究竟该怎样定义电子商务呢？一种狭义的观点认为，只有当交易标的（对象）可以通过网络获得时，才是真正的电子商务。这一定义完全将无法非物质化的商品的运输等物流工作排除在电子商务之外。而目前最具代表性的定义

3、，是由世界贸易组织在《电子商务与世界贸易组织的作用》中阐述的：“电子商务可以简单地定义为，通过电子通信网络进行产品的广告、销售和分配。”可以看出，上述定义强调：任何人通过网络提供一件物品或一项服务要约，均被视为从事电子商务的人。这一观念反映出，电子商务的市场是建立在物质产品、绝对信息产品和富含信息产品的供应的基础上的。电子商务对经济的促进作用，使世界各国开始重视通过政策和法律手段规范这种新兴的商务活动，保障交易的安全和公平，从而使经济更持续、稳健地增长。但是，在立法方面，各国的考量却不尽相同。因为应该以何种立法规范电子商务活动的问题，涉及电子商务法的性质

4、和它在各国现存法律体系中的地位。1.1.2电子商务法的性质和地位如果依照传统的法律概念定义方法来定义电子商务法，或许可以将其称之为：调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称。这种笼统的说法，也是出于对电子商务法打破现存部门法界限，跨越多部门、多学科的现实的认可。但是，这种状况使人很难理解电子商务法的独立性和立法定位。毋庸置疑的是，电子商务法具备制定法的性质。关键的问题是，怎样在现存法律体系中构建电子商务法的框架？事实上，各国采取的措施不尽相同。这直接决定了电子商务法在整个法律体系中所处的位置，即它应归属于哪一法律部门的问题。1．通过修改现行法律

5、适用于电子商务活动2．通过专门的电子商务立法满足现实的需要世界各国不同的立法选择，使我国电子商务法应归属何种法律部门的讨论凸显分歧。目前主要有以下几种观点。（1）归于民法。（2）归于商法。（3）归于经济法。（4）电子商务法属于独立的法律部门。因此，电子商务法的概念有两层含义：（1）作为实在法的电子商务法；（2）作为法学学科的电子商务法学。1.2电子商务法的渊源所谓电子商务法的渊源，是指电子商务法的具体立法形式和效力来源。首先应当明确的是，信息法的渊源虽然不具有商务性质，但可以直接适用于电子商务。因为它们为电子商务提供了技术支撑。例如1991年欧盟关于保护

6、计算机程序的指令。而这里归纳的电子商务法的渊源主要包含国际法渊源、地区法渊源和国内法渊源。1.2.1电子商务法的国际法渊源1．欧洲委员会制定的规范1981年12月11日欧洲委员会的关于电子商务的一份推介性文件，是目前发现的最早涉及电子商务的国际实体规则。这份推介性文件旨在促使欧洲各国统一在法律形式主义方面的立法，尤其是在信息化证据和注册的承认方面。此外，在欧洲委员会主导下，于2001年11月23日制定了一个重要的关于计算机犯罪的公约。2．联合国贸易法委员会制定的规范联合国贸易法委员会（UNICTRAL或CNUDCI）在全球电子商务法的推广方面作出了很大贡

7、献。（1）电子商务示范法1996年12月16日通过的这部电子商务示范法，虽然不具有强制力，但它对电子商务在国际社会的推广产生了极大的影响，许多国家和非政府组织都将其视为事实上的准则。（2）电子签名示范法尽管这部2001年7月5日颁布的示范法，晚于欧盟1999年12月13日发布的关于建立电子签名欧洲框架的指令和法国2000年3月13日出台的电子签名法。影响了其首创和示范作用，但这部示范法的贡献在于定义了一项计算机良性操作的规则，以帮助所有在实施操作前忽视检查计算机信息系统安全性，并因这种粗心大意而直接遭受损害的人。3．世界贸易组织框架内涉及电子商务的国际协

8、议1986年开始的关贸总协定乌拉圭谈判最终制定了《服务贸易总协定》。世界贸易组织