2017年国家司法考试试题（卷）解析民诉

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1、2017国家司法考试试题解析舟山张广星2017年司法考试对仲裁、调解的考察力度还是比较大的，涉及仲裁的题目有35、37、50、85、95题，7分。其中第37题为劳动争议仲裁，根据题目所处的位置和民诉法结构可知该题重点考查的是参与人，而非仲裁。37题考查是经济法中劳动仲裁当事人确定，放在民诉部分有些牵强。关于仲裁规则，2017年考查了北京仲裁规则和贸仲仲裁规则。有关调解的题目，38、95、96、97题，7分。总诉总分46分，调解+仲裁有14分，接近三分之一。除了民诉及其解释之外，相关法条不多，也就人民调解法、仲裁法及解释，性价比还是

2、相当高。今年司法考试还考查了法条规定不明确时情形考生对法律条款的理解，如第44题、第49题。民诉（1.单选，16题）1、单项选择题（16分）35.住所在M省甲县的旭日公司与住所在N省乙县的世新公司签订了一份建筑工程施工合同，工程地为M省丙县，并约定如合同履行发生争议，在北京适用《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》进行仲裁。履行过程中，因工程款支付问题发生争议，世新公司拟通过仲裁或诉讼解决纠纷，但就在哪个仲裁机构进行仲裁，双方产生分歧。对此，下列哪一部门对该案享有管辖权?　　A.北京仲裁委员会　　B.中国国际经济贸易仲裁委员会？？

3、？？　　C.M省甲县法院　　D.M省丙县法院A错误，本案中约定的“在北京”只是约定了仲裁地，而非约定了北京仲裁委。B错误，《仲裁法》解释第4条，仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的，视为未约定仲裁机构，但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。本人认为本题存在瑕疵，此种情形应该认定选定了仲裁机构，仲裁协议有效，可排除法院管辖。《贸仲仲裁规则》(2015)第4条第（四）项，当事人约定按照本规则进行仲裁但未约定仲裁机构的，视为同意将争议提交仲裁委员会仲裁。可见本案为按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外情形。C

4、错误，D正确：《民事诉讼法(2012)》第33条第一项确定了不动产纠纷专属管辖，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖法院；《民诉解释(2015)》第28条第二款，建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。以上规定明确了建设工程施工合同纠纷适用专属管辖，由不动产所在地即由建设工程所在地人民法院管辖，即M省丙县法院管辖。从另一个角度去解析本题：根据民诉法结构和历年考题惯例来看本题，民诉法结构上是管辖在前仲裁在后；历年考题惯例也是管辖题目在前，仲裁列后。因此大致可以推出本题原意是在考管辖，重点不在仲裁。B、D陷入两难的考

5、生可以从这个角度作出抉择。36.住所在A市B区的甲公司与住所在A市C区的乙公司签订了一份买卖合同，约定履行地为D县。合同签订后尚未履行，因货款支付方式发生争议，乙公司诉至D县法院。甲公司就争议的付款方式提交了答辩状。经审理，法院判决甲公司败诉。甲公司不服，以一审法院无管辖权为由提起上诉，要求二审法院撤销一审判决，驳回起诉。关于本案，下列哪一表述是正确的?　　A.D县法院有管辖权，因D县是双方约定的合同履行地　　B.二审法院对上诉人提出的管辖权异议不予审查，裁定驳回异议　　C.二审法院应裁定撤销一审判决，发回一审法院重审　　D.二审

6、法院应裁定撤销一审判决，裁定将案件移送有管辖权的法院审理解析：《民事诉讼法》第23条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《民诉解释》第18条，合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。A错误，D法院原则无管辖权。《民诉解释》第39条第二款，人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。B正确，C、D错误。《民事诉讼法》第127条第一款，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提

7、出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。第二款，当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。《民诉解释》第223条第二款，当事人未提出管辖异议，就案件实体内容进行答辩、陈述或者反诉的，可以认定为民事诉讼法第一百二十七条第二款规定的应诉答辩。本案成立应诉答辩，B正确，C、D错误。本题陷阱有二：第一，有考生认为D法院有管辖权，并在本案应诉管辖的情形下，误选A选项。第二，B选项使用了“不予审查”字眼，使得有些考生排除了B选项。C、D选项大部分都可以识别出错误，不太容易误

8、选。37.马迪由阳光劳务公司派往五湖公司担任驾驶员。因五湖公司经常要求加班，且不发加班费，马迪与五湖公司发生争议，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于本案仲裁当事人的确定，下列哪一表述是正确的?　　A.马迪是申请人，五湖公司为被申请人　　B.马迪是申