仲裁协议效力的认定

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1、万方数据淮北煤炭师范学院学报{哲学社会科学版)第24卷第4期JournalofHuaibeiCoaIIndustryTeache巧CollegeVul_24N。42003年8月(Philosophyandsoc甜Sci㈣s)Augu2003仲裁协议效力的认定侯登华(中国政法大学研究生院，北京100088)摘要：仲裁协议具有双重属性．对仲裁协议效力的认定应从两个方面进行，即仲裁搏议成立的一般要件和特殊要件；我国现行‘仲裁法>规定的由仲裁委员套决定仲裁庭管辖权的做法车符合仲裁理论．仲裁立法应改变既往的定式恩堆模式。还仲裁以本来面目。关键词：仲裁协议；仲械条款；独立性；效力认定中围分类号：D9

2、25．7文献标识码：A文章编号：10∞—0134(2003)04—0070—03仲裁协议是指当事人一致同意将他们之间已经发生或可能发生的争议提交仲裁解决的书面文书，是仲裁得以进行的基础和前提⋯。仲裁协议作为一种特殊类型的合同，对仲裁当事人解决争端、法院对该案的司法管辖权、仲裁机椅行使仲裁管辖权以及仲裁程序的顺利进行和以后的仲裁裁决的强制执行都具有至关重要的意义，因此．仲裁协议是仲裁制度的基石。“1而仲裁协议产生法律效力的前提是该侨议必须合法有效，正是基于此．仲裁挤议效力的认定便成为仲裁理论和实践中至关重要的一个问题。一、仲裁协议的性质仲裁协议作为一种特殊类型的合同，其表现形式有以下几种：

3、以台同条款形式表现的仲裁条款；以独立形式表现的仲裁协议书；其它有关书面文件中包古的仲裁协议；当事人通过援引达成的仲裁曲议等。“’但是一般来讲，实践中常见的有两种．即合同中的仲裁条款和单独的仲裁协议书。由于方便、经济等原因，在合同中加入仲裁条款又是受当事人广为欢迎的仲裁协议形式，因而．大多数仲裁协议均体现为仲裁条款形式。1仲裁务款的独立性理论仲裁条款的独立性理论又称为仲裁条款自治理论，是80年代以后流行起来的关于仲裁条款有效性的学说。⋯目前．该学说已经得到世界各国的广泛接受和采纳．成为现代仲裁的重要理论。⋯仲裁条款的独立性理论认为仲裁条款与主台同的其他条款相分离而独立存在，主合同的无效、撤

4、销、终止或收稿日期：2003—03—08作者简介：侯登华，男．中国政法大学博士研究生。70者变更，并不必然的引起仲裁条款的无效或者失效。对于单独的仲裁西}义，其独立性是无可置疑的。双方当事人将订立于仲裁协议书中的争议解决事项交付仲裁．只要其符台仲裁协议有效性的要件，该仲裁协议书就成立，无须依其他条件来确立其是否有效。也不存在确立它与其它台同条款关系的问题。而对于存在于台同中的仲裁条款来说，从仲裁条款车身的特点来看，仲裁条款通常订立于双方当事人之间争议发生之前，是双方当事人所订立的主舍同中的一个条款，正是基于此，传统观点认为：仲裁条款从属于主合同．是主合同的一部分．而非独立的法律文件，因此

5、，主合同元教，依附主合同的仲裁条款也就失去了其存在的基础，因此自然无效。但是，随着仲裁制度的不断发展完善，否定仲裁条款独立性的理论受到越来越多的批判并最终被抛弃。现代观点之所以抛弃原来的理论，认为仲裁条款具有独立性主要基于以下认识：第一、与主台同相比仲裁条款是明确争议解决方式的程序性条款．具有特殊性；仲裁条款是一项特殊的台同，它规定的是合同的当事人发生争议时的解决方式，而主台同的其他条款则关系到当事人在商事方面的权利、义务的实体性条款；但是订立仲裁条款的目的在于约定通过何种方式定分止争，它的实施是以当事人就主合同发生争议为前提，而台同的其他条款订立的目的在于实施这些条款，从而实现预期的利

6、益。¨1仲裁条款的这种特殊性决定了仲裁条款的独立性。第二、仲裁条款虽然附属于主台同，但它与主合同的其他条款是可分的，他们之间形成了两项分离的契约，其中．主合同，仲裁协议作为次合同则关系到当事人间的另一权利、义务，即通过仲裁解决因商万方数据事交易而产生的争议，仲裁条款只有在当事人因主同同发生争议时，才起作用。因此，仲裁条款具有保障当事人寻求某种救济而实现当事人商事权利的特殊性质，它具有相对独立性。另一方面，仲裁条款独立性理论的的提出也是仲裁实践的需要，如果仲裁条款不具有独立性，那么，当事人订立仲裁条款的目的就难以实现．显然与当事人订立该条款的本意相悖．仲裁制度作为一种纠纷解决的制度也就难以

7、发挥其应有的作用。2仲裁条款(包括仲裁协议)与主台同的连带关系仲裁条款在具有独立性的同时，与主合同也存在着一定的关系，具有一定的关联性．这种关联性主要表现在：第一、仲裁条款的妓力通常在主台同履行过程中出现争议时才能实现，如果没有争议发生．仲裁条款的效力就无从体现；第二、仲裁条款中所设计的仲裁事项应是在主合同履行过程中发生的争议，并与主台同有关系。二、仲裁协议成立的有效条件仲裁协议作为一种特殊的协议，其成立的有效要件应包古两个方面：仲