浅谈商业特许经营中的欺诈行为

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1、浅谈商业特许经营中的欺诈行为北京市奕明律师事务所——陈巴特商业特许经营是从国外引入的一种崭新的商业运作方式。近二十年来，我国的商业特许经营迅猛发展，已成为我国商业流通体制改革的战略方向之一。特许经营在给中国企业和个人带来巨大商机的同时，也带来诸多的风险。可以说，我国的特许经营目前仍处于高风险、高投机的初级阶段，离建立一个有序、理性、规范的成熟市场的要求还很远。欺诈行为泛滥，就是这一阶段非常突出的问题之一。一、商业特许经营中欺诈行为较严重的原因究其原因，大概有四个方面：一是由于特许经营在我国是一个新兴市场。大凡一个新兴行

2、业的兴起，必定会经过一个粗放经营、铺摊子抢占市场的高速成长期。无论是特许人抑或被特许人，都很容易陷入一种浮躁、狂热、急功近利的气氛中；二是到目前为止我国特许经营的法律规范很不完备，虽有专门的立法，但执法力度不大。在这种情况下，欺诈者就有机可乘、有利可图；三是特许人数量少，规模小，历史短，使特许体系品牌暂时成为一种稀缺的市场资源，一定程度上出现卖方市场的情形，追逐暴利的趋向使许多特许人眼光盯在加盟费上，不去努力打造品牌。一些毫无特许经营资格和能力的企业也混杂其中，蒙骗加盟者；四是被特许人不成熟。当今中国，民间资本投资正处

3、于迅猛发展时期。与自行创业的艰难相比，加盟特许品牌，“克隆”成功模式的创业方式具有其独到的魅力。但这些中小投资者对特许经营的了解普遍是皮毛之见，风险意识比较低，很容易被不良特许人利用，成为受欺诈的对象。二、商业特许经营中欺诈行为的两种类型特许经营中的欺诈行为，主要表现为特许人欺诈被特许人，骗取加盟费或赚取产品高额差价。因为，在特许经营中，特许人处于主导地位，其作为该行业的有营业记录的主体，拥有行业经验，掌握信息和资料，有一整套复杂的技术和管理文件。被特许人加盟前已经处于劣势。而且，特许人的主导地位还表现在签约加盟后的经

4、营上。经营权主要集中在特许人总部手上，被特许人的经营自主权受到严格限制，可以说对特许人必须唯命是从。特许人的这种主导地位，往往会被滥用来欺诈处于劣势的被特许人。特许人的欺诈行为，可分为积极型的欺诈行为和消极型的欺诈行为。最高法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题意见的第六十八条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”据此，可将欺诈行为分为积极型和消极型两种。（一）积极型的欺诈行为。特许人故意告知被特许人虚假情况，是一种积极的“作为”。在这里，“

5、告知”是行为本身，其表现有多种方式，如口头（含电话）当面告知，书面（含传真、电子邮件）告知，或通过广告媒体针对不特定的潜在的被特许人告知。“虚假情况”是行为的内容。所谓虚假情况，就是客观上不存在的情况，是无中生有捏造出来的。特许人提供的虚假情况，往往是哪些似是而非，足以影响被特许人作投资决定的情况，如捏造一个国外的品牌，捏造自己的经营历史，捏造根本不存在的示范店，捏造一个不存在的单店营业赢利记录，捏造自己获得权威认证或荣誉证书、资格等。总之，投被特许人之所好，使被特许人受骗上当。一般来说，积极型的欺诈行为，比较容易认定

6、，虚假的东西终归是不存在的，缺乏证据佐证的。被特许人应通过要求特许人提供证明文件，委托查询，行使要求解释合同条款的权利等方式，发现欺诈行为，掌握欺诈的书证，从而保障自己的合法权益。（二）消极型的欺诈行为。特许人故意隐瞒真实情况，是一种消极的“不作为”。与积极的欺诈行为不同，消极的欺诈行为有一个前提，就是特许人必须有法律上或合同上的义务将真实情况告知被特许人，而特许人没有作出这种行为，消极地对待，使被特许人在无法得知真实情况的情况下，作出加盟决定。如果没有法律上或合同上的义务，被特许人又不用明示的方式要求特许人提供某一真

7、实情况，事后才发现遗漏了这一真实情况，则特许人的行为不构成欺诈。对特许人隐瞒的真实情况作出这种限制性的解释，是非常必要的。因为，一个特许体系的真实情况非常复杂，被特许人的思想状态也很难把握。如果没有法律规定，没有合同约定，或被特许人不将“意思”“表示”出来，特许人不会知道应该告知被特许人哪方面的真实情况。在这里，明确哪些真实情况是应该披露的，亦即特许人应该向被特许人披露哪些真实情况，其范围很重要。《商业特许经营信息披露管理办法》已经作了详细的规定。但是，毕竟特许经营所涉行业广泛，需要披露的信息资料千差万别，法律不可能作

8、出过多、过细的强制性的规定。因此，一些可能对特许人有不利影响的信息，很可能不在特许人法定义务之列，特许人当然不去披露。即便有法律的规定。有些特许人在执行时也是敷衍了事，大打折扣。三、商业特许经营中欺诈行为的构成要件根据最高法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题意见第六十八条的规定分析，特许人欺诈行为的构成要件，可以划分为三个方面：一