关于非法证据排除证明问题若干思索

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1、关于非法证据排除证明问题若干思索　　【摘要】2013年1月1日实施的新刑事诉讼法在我国确立了非法证据排除规则。但是我国的非法证据排除的现状如何？国外对于非法证据排除证明问题又有什么先进的经验？我国的非法证据证明责任和证明标准应该如何规定？控辩双方针对非法证据证明应当达到什么程度？上述问题都亟待探讨和解决。【关键词】非法证据非法证据排除证明责任证明标准非法证据排除规则并不是中国本土的制度而是一种舶来品，最早的非法证据排除产生于美国。我国新修改和生效的刑事诉讼法吸收和确定了非法证据排除规则。非法证据排除的证明标准是非法证据排除规则的重要内容，理解和加深对证明责任和证明标准的认识更利于

2、新刑事诉讼法的贯彻实施。一、非法证据排除证明问题之现状古人云：“棰楚之下，何求不得”，这便是对刑讯逼供最真切的表述。近几年轰动全国的云南杜培武案、湖北佘祥林案、河北李久明案、河南胥敬祥案、张高平叔侄冤案等，这些人命关天的重大冤假错案都与刑讯逼供有直接关系。（一）非法证据排除证明问题的立法现状10《刑事诉讼法》在1996年3月进行修改时，针对非法取证问题，在保障犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利，推进诉讼文明、维护司法公正等方便都有所突破，但在侦查讯问规定的方面并无重大进步。近年来屡禁不止的刑讯逼供等非法取证问题，更是警示我们：非法取证问题亟待解决。为了进一步规范侦查机关取证行为，201

3、0年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合颁布的《非法证据排除规定》和《办理死刑案件证据规定》。两个证据规定由“五机关”共同发布，其内容不仅是对1996年刑诉法的解释，而且创设了一些新规定，这种带有“混合性”的规范化文件可视为“司法解释”。为了进一步贯彻非法证据排除规则，2012年刑事诉讼法的修改将非法证据排除规则吸收进了刑事诉讼法法典，以基本法的形式确定了非法证据排除制度。（二）关于刑事证明标准的理论争议在我国，刑事证明标准的讨论一直是法学界探索争鸣的焦点。关于非法证据排除应该采用哪种证明标准也分歧较大。有的学者主张采用“案件事实清楚，证据确实、充分”的客

4、观证明标准；有的学者主张应该吸收英美法系“排除合理怀疑”证明标准；有的学者主张“优势证明”标准。10但从我国司法制度来看，“案件事实清楚，证据确实、充分”的客观证明标准一直占据着我国刑事诉讼证明标准的主导地位，而这种证明标准在司法实践中存在的缺点越来越突出。“案件事实清楚，证据确实、充分”只不过是法学界一种美好的初衷，真正能够做到这一证明标准的案件甚少。随着改革开放和法学学科的不断交流和发展，当“排除合理怀疑”这种源自于英美法系的刑事诉讼证明标准被引入我国法学领域时，引发了理论界和实务界的大讨论。虽然主流的观点仍然不可撼动，但是“排除合理怀疑”的证明标准正在渗透。两个证据规定将“

5、排除合理怀疑”吸收引用，这一标准在新刑事诉讼法的修改中又一次得到确认，这无疑这是我国刑事证据制度的一大进步。二、非法证据排除证明问题之域外考察非法证据排除规则首先产生于英美法系国家，之后被世界各国所普遍接受和采用。由于英美法系和大陆法系各有其独特的司法传统和制度，虽都有非法证据排除规则，但是各国的规定又各有特点，因此关于非法证据排除的证明标准和证明责任也大相径庭。（一）域外非法证据证明责任的分配10各国和地区的法律一般规定由被告人提起非法证据排除的动议，以便法院启动非法证据的排除程序。但也有部分国家规定法官可以依职权启动，如英国。在非法证据排除的证明责任分配方面，美国法律规定由控

6、方承担，而英国、日本、俄罗斯以及我国台湾地区法律不仅规定了控方承担证明责任，同时也确定了特殊情况下法院和辩方的证明责任。其中美国的证明责任分配最为典型，美国法律规定对于证据合法性的证明责任由控方承担，辩方只需提出控方掌握的证据系其非法获得，控方就应当就证据的合法性进行举证，且应当达到“排除合理怀疑”的程度。英国《警察与刑事证据法》规定，当控方计划将被告人供述作为本方证据提出时，控方有责任证明该供述是以合法的手段取得的。控方的证明必须达到排除合理怀疑的要求。在我国台湾地区，并非所有的情况都要求检察机关承担举证责任，一般情况下的举证责任和犯罪嫌疑人、被告人的任意性自白须由检察机关承担

7、。在台湾的司法实践中，被告人二审时提出一审时的自白并非出于自由意志所为，此时被告人须就自白任意性承担举证责任。（二）域外非法证据证明标准的规定研究我国的非法证据排除证明标准时，需要对国外的刑事诉讼证明标准进行调查和分析。虽然国家制度和国情不同，但是诉讼活动的目标是相同的。英美法系国家和大陆法系国家采取了不同的证明标准，英美法系国家以“排除合理怀疑”为标准，而大陆法系国家则以“内心确信”或“高度盖然性”为标准。10英美法系的证明标准是“排除合理怀疑”，但是对于“排除合理怀疑”的确切