合同起草的原则和方法.docx

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1、精选合同起草的原则和方法辽宁安行律师事务所李宗胜前言一、合同判定的基础（一）情谊行为与合同情谊行为：为增进私人友谊或基于善良风俗实施的欠缺效果意思的行为。区分：没有受法律约束的意思；不产生债之关系；不产生给付请求权和替代履行的损害赔偿请求权；履行后不产生不当得利之债的发生余地。比如：应约参加婚礼；（二）君子协定与合同为表达私人信用而形成的主观上欠缺设定法律关系的意思区分：当事人层面：君子协议主要在家庭成员之间、朋友之间、其他社会行为规则层面：当事人主观上欠缺设定法律关系的意思表示社会效果层面：广泛适用于不便于司法裁判的领域。（三）戏谑行为与合同表意人基

2、于游戏目的意思表示。（四）意向书与合同对现代交易的复杂性和过程性的回应。*特征：当事人有无创设法律关系的意图，意向书对当事人有可编辑精选无约束力；若不具备法律约束力，就既不是本约，也不会预约；若属于商务谈判会成为缔约过失责任的基础证据；如具备具体的权力义务内容，则形成合同。小股东派生诉讼律师的个性化服务的重要性，互联网是律师的工具非目的隐名代理（五）如何区分债的范围约定抵押能否强制执行？能约定交付的标的物能否抵押？《担保法》规定，留置抵押无效。对方无法还债时，用抵押物还债。本约合同与预约合同区别：《最高院房屋买卖合同司法解释》、《商品房买卖合同司法解释

3、》。预约合同：合同标的指向未来。交易价格确定未签订正式合同的性质，需要上级公司确定后另行签订协议。形成权：如合同解除权二、合同风险来源及责任主体（一）合同的风险来源博弈：风险状态-排除-转嫁-分配国企：首先排除刑事责任、纪律责任、内幕交易—利益民营企业：利益—刑事责任实质：服务内容、自利性、利益最大化、零和游戏可编辑精选冲突的来源：风险考量、地位强弱、能力高低、诚信背后格式合同是否违反了基本的义务？违反无效加重一方义务、剥夺一方权利，无效。格式条款歧义的——普通人解释——专业解释——不利于制定方解释本质：对立立场、交易秩序、交易安全、公平正义（二）合同

4、的风险责任主体内涵：审查人员的态度1、合同的所有人究竟是谁？2、权利义务构架如何融合？（三）合同审查人员误区当事人思维：务实妥协、市场经济需要、以利益为中心—灵活审查人员思维：刚性坚持、法律规制名义、合同严守—僵化三、常见合同类型及误区简约派：1、意外因素浑然不知2、表面理解合同内容3、藐视当事人的智商和水平自我陶醉派：1、法律事务不是卖弄2、掩盖的是无知和不自信一劳永逸派：可编辑精选1、风险一致，无针对性，经验主义2、应变能力减弱3、标准合同范围增加，侵蚀契约自由原则法律产品派：1、忽略起草人的主观能动性，事实和法律是原材料而不是产品2、忽略了起草人

5、和当事人的人身依附性。招投标立法本意：公平交易。四、合同起草的基本原则起草原则：1、不对等原则：优势方，知道对方底线；劣势方：守住底线2、促进交易原则：有进有退3、合同的非相对性原则：第三方违约，由你方承担违约责任。合同涉及的税务局、工商局、纪检局等第三方。4、推定对方不诚信原则《合同审查的思维与方案》。可编辑