论我国融资融券交易担保机制的法律构造

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1、论我国融资融券交易担保机制的法律构造论我国融资融券交易担保机制的法律构造以最高额质押为视点的框架分析廖焕国暨南大学【摘要】融资融券交易对推动我国证券市场全面发展有重大意义。担保机制是融资融券交易制度构建的基石。信托关系、让与担保和账户质押等并不足以型构我国融资融券担保交易机制。在我国现行体制下，应建立以最高额质押为基础的融资融券交易担保法律制度，促进我国融资融券交易健康稳定发展。【关键词】融资融券；担保机制；法律构造【英文摘要】Themargintransactionshaveprofoundimplicationsforpr

2、omotingtheultimatedevelopmentofstockmarketinourcountry.Theguaranteesystemslaythegroundworkfortheestablishmentofthemargintradingsystem.Forthefactthattheguaranteeforms,suchasthefiduciaryrelationship,theconveyanceguaranteeaswellasthepledgeofaccountarefarfromthecontribu

3、tiontothewvtem.Itwillbeausefulwayto,underthecurrentsystem,buildalegalsystembasedonthemaximumamountpledgetopushthehealthyandsteadydevelopmentofmargintradingmarket.【英文关键词】margintrading;guaranteesystem;legalconstruction融资融券交易是证券信用交易的一种形式，是指向投资者出借资金供其买入上市证券或者出借上市证券供其卖出，

4、并收取担保物的经营活动。我国证券市场设立之初就出现了融资融券的雏形，即上个世纪80年代末90年代初，证券公司营业部为吸引投资者而为投资者提供无需担保的“透支”服务。{1}3831993年国务院制定的《股票发行与交易管理条例》明文禁止融资融券交易（第41条），随后国家主管部门态度曾一度反复，但1999年的《证券法》最终明令禁止了该项业务（第36条和第141条）。在证券市场历经了十几年的发展之后，我国在2006年修订实施的《证券法》中删除了禁止条款，为融资融券交易制度预留了空间。2006年6月30日，证监会发布了《证券公司融资融券

5、业务试点管理办法》（下称《管理办法》）。此后，相关部门分别发布了各项细则，融资融券业务开展已经进入倒计时阶段。融资融券交易的基础是信用，而信用须臾离不开担保机制。融资融券具有活跃规范证券市场、扩大证券交易规模的作用，并间接协助企业筹集资金、稳定证券价格；{2}380但也会放大投资风险、带来市场泡沫。而“最具实效而兼具抑制投机及授信入债权确保之双重功能者，即为融资融券担保制度”。{3}381。毋宁说担保机制是融资融券交易的核心所在。在融资融券交易流程中，有三个环节涉及担保：一是提交初始保证金，即办理融资融券交易时投资者应提交的保

6、证金（《管理办法》第52条第1款）；二是基本担保，即融资买入的证券、融券卖出所得的价款，当然地作为担保物（《管理办法》第52条第2款）；三是追加担保，即担保物价值与债务的比例低于担保维持率时应补缴的新担保物，否则证券公司有权处分担保物，清偿债务（《管理办法》第54条）。关于融资融券担保机制的安排，《管理办法》以信托制度为原型设计，而实务和理论界则将让与担保奉为圭皋。自从《物权法》否定让与担保制度以来，融资融券交易的法律构造又成为悬而未决的问题。本文拟在分析现有担保机制理论构架的基础上，提出对融资融券交易担保机制法律构建的一孔之

7、见，以丰富和发展融资融券担保法制的理论和实践。一、融资融券担保机制的信托法构造《管理办法》明确引进了信托关系来构造融资融券的担保机制，其第14条第1款规定，融资融券合同应当约定，证券公司投资者信用交易担保证券账户内的证券和投资者信用交易担保资金账户内的资金，为担保证券公司因融资融券所生对投资者债权的信托财产。其后，沪深交易所的《交易细则》、中国登记结算公司的《登记细则》和证券业协会的《合同必备条款》进一步强化和细化了以信托关系为基础的融资融券担保构架。上述规章、指引试图将我国融资融券制度纳入信托法规制之下，借用信托关系解决担保

8、问题。其基本构造如下：证券公司投资者证券担保账户内的证券和投资者资金担保账户内的资金，为担保证券公司因融资融券所生对投资者债权的信托财产，设定以证券公司为受托人，投资者为委托人，证券公司和投资者为共同受益人（其中投资者享有信托财产的收益权、证券公司享有信托财产的担保权益），特