拐卖儿童罪法律适用若干问题研究

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1、拐卖儿童罪法律适用若干问题研究[摘要]拐卖儿童的现象古今中外皆有，这一行为有其自身的衍生发展过程，从过去被视为合法行为公开买卖儿童到现在将其作为刑事犯罪处理，经历了漫长的道路。国际社会和我国拐卖儿童的现状均不容乐观，时下已经成为一个全球性的严重问题。随着我国社会的剧烈变革，致使这一犯罪行为再次突起，并且出现了新的特点。我国现行立法规定的拐卖儿童罪，理论界存在诸多争论，司法实践中也出现很多认定上的难题。一方面，拐卖儿童的行为危害巨大，严重侵犯了被害儿童的人身不可买卖的权利，故应予以严惩；但另一方面，这一现象也有其产生的深层次的根源，

2、所以有必要对其进行全方位的研究，为打击预防拐卖儿童的犯罪行为提供应对措施。[关键词]拐卖儿童罪法益客观方面犯罪形态法律措施引言拐卖儿童犯罪无论在国际上还是在中国都属于高发犯罪，具有严重的社会危害性。世界上每年都有上百万的妇女和儿童被贩卖到各国充当黑帮挣钱的工具，而亚洲被贩卖的人口就占到了这一数字的四分之一。贩卖人口以其低风险和高利润，在犯罪行业异军突起，增长速度和盈利水平在所有犯罪行业都位居前列，与贩毒、走私军火构成了犯罪行业的三大支柱，据称，每年全世界通过贩卖人口可获取的利润高达上百亿美元。而在中国，近年来拐卖儿童犯罪愈演愈烈，

3、有关数据显示，全国每年有将近20万儿童失踪，各地破获的拐卖儿童大要案也层出不穷。全国法院2009年截止10月份的数据显示，拐卖儿童犯罪案件数比去年同期增长约11个百分点，犯罪人数比同期增长约6个百分点，被判处重刑的人数也同比增长了约5个百分点，重刑率与同期其他刑事案件相比明显偏高。拐卖儿童犯罪具有极大的社会危害性，给许多家庭带来了毁灭性的打击，由此造成的伤痛甚至几代人都难以修复。作为国家和未来的希望，儿童被拐问题不仅是每个家庭的切肤之痛，也是关乎社会和谐、国家安定的重要方面，如果我们连最弱小的儿童都保护不了，我们还能做什么呢？另外

4、，我国理论界和司法实务界对拐卖儿童犯罪的法律适用也有争议，比如拐卖儿童罪侵害的法益问题；本罪的客观方面的具体司法适用；被害儿童的同意是否具有存在的空间；立法对该罪的加重情节的规定是否合理，奸淫被拐卖的幼女的是否属于加重情节以及鸡奸男童的行为如何认定；本罪的既遂未遂的认定标准；以及本罪的司法认定问题，如父母出卖亲生子女的行为是构成拐卖儿童罪还是遗弃罪等。研究拐卖儿童罪这一课题能更好的指导司法实践，加大对拐卖儿童犯罪的打击力度，遏制这类犯罪的高发态势。我国专门研究拐卖儿童犯罪的较少，一般都是把拐卖妇女和拐卖儿童放到一起即通常意义上的拐

5、卖人口角度进行分析。笔者不否认二者作为选择性罪名有很多的共同点，但是我们也要看到基于儿童不同于成年人的特殊性和拐卖儿童严重的社会危害性，应该对拐卖儿童加强研究，从儿童的特性出发对拐卖儿童犯罪进行深入的探讨。综上，笔者拟结合在实务工作中遇到的问题，以刑法第二百四十条及相关法条为视角，对拐卖儿童罪法律适用存在的若干问题进行研究探讨。第一章拐卖儿童罪概述1．1拐卖儿童行为在世界及中国的演变发展纵观人类社会犯罪的历史，拐卖人口的行为可谓古今中外皆有存在。甚至在人类历史发展长河中的相当一段时间内，买卖人口——包括儿童、妇女及其他成年男性等在

6、内，还被视为合法行为。只是拐卖人口在不同的国家、不同的社会制度、不同的历史形态中都有自己的行为特点，当政者对这一行为的界定也有所不同。合法公开买卖人口的行为最早出现在奴隶社会，在当时人们的意识里，奴隶属于生产工具的一种，与其他生产资料一样归奴隶主个人所有，可以由奴隶主任意处置，当然包括出卖和转让奴隶。进入封建社会以后，随着剥削者与被剥削者人身依附关系的松动，贩卖平民的行为受到法律禁止的同时，对奴隶的买卖仍然受到法律的保护。在欧美国家，黑人作为最大的受害者，一直到自由资本主义时期，仍然被当作商品一样合法贩卖。堪称人类贩卖史上最浓重的

7、一笔是15世纪到19世纪的奴隶贸易和随之产生的奴隶制度，这也是人类史上规模与影响空前的人口贩卖活动，数亿生活在故土的非洲人，不论男女老少，均被当作商品贩卖到了美洲大陆。随着社会的进步和文明的发展，人们逐渐认识到了人的权利和自由的不可侵犯性，追求个人的自主性成为普遍的价值目标，进而拐卖人口这一行为也被视为犯罪并通过刑罚加以规制。但现实与理想往往相距甚远，文明的制度常常受到野蛮行为的冲击，现在拐卖人口包括儿童的行为已经作为一种世界性犯罪现象，在全球各国均存在，且跨国拐卖人口案件时有发生，愈演愈烈，成为全球性问题。儿童作为拐卖人口犯罪行

8、为最容易受到侵害的对象之一，其人身权利遭受着巨大的潜在危险。在我国古代，买卖人口，这种惨无人道的把人作为商品进行交易的行为，也是伴随着私有制的出现而产生的。同世界上其他国家一样，奴隶买卖在我国古代奴隶社会也是合法公开的。我国关于人口买卖最早的文字记