竞业禁止 让人欢喜让人忧

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1、竞业禁止让人欢喜让人忧在北京一家新能源公司工作的小陈近来颇为苦恼，因为他的上一家公司——另外一家新能源公司告诉他违返了竞业禁止协议，要追究他的违约责任，赔偿原单位10万元。10万元，不是一笔小数目，小陈是否需要支付这笔赔偿金，原单位的依据是什么，一切都要从竞业禁止说起。竞业禁止规定了哪些内容，竞业禁止协议怎么签订，在什么情况下签订？带着这些疑问，记者专门采访了北京市盛峰律师事务所企业法律顾问首席律师于国强。竞业禁止是什么《中国新时达》：于律师您好，请问什么是竞业禁止，竞业禁止产生于什么时候，法律上关于

2、竞业禁止的规定包括哪些？于国强：竞业禁止又叫竞业限制，主要是指企业的员工在其任职期间以及离职后的一段时间内，不得从事与原企业相竞争的工作，或者入职与自己企业相竞争的企业，或者从事一些与企业相竞争的业务。也就是企业员工在职期间不得到同类企业兼职，不得为与自己企业相竞争的企业提供咨询；离职后竞业禁止有一个特定期限可以双方约定，但不得超过两年。6在《劳动合同法》颁布前，就有类似竞业禁止的一些规定。我记得最早的规定是一些负有管理职责、接触到商业秘密的人出国或者离开原单位以后，负有保密义务和类似于竞业限制的义务

3、。到了90年代，国家配套的规章制度、规范里面明确提到了竞业禁止并有针对性地做了相关规定。后来《劳动合同法》把这个期限界定为：离职后不超过两年，具体时间和期限是可以双方约定的，不是一个绝对固定的数字。比如某些行业或领域中对于特定岗位的人员会在劳动合同中约定，脱密期为六个月，当然时间只要不超过上限，双方达成一致即可。而且伴随而生的、大家耳熟能详的是保守商业机密和竞业禁止补偿这两部分，这三个词是相伴相生的。除了企业高级管理人员和高级技术人员外，只有接触了商业机密，是企业的涉密人员，才会被企业定为竞业禁止人员

4、。而只有竞业禁止义务的产生，才会涉及到补偿的问题。《中国新时代》：那是不是可以理解为竞业禁止的期限不超过两年？为什么这样规定？于国强：对，竞业禁止的期限不能超过两年。这样的规定有其一定的合理性。一般来讲，一个企业的商业秘密或者保密信息有一定的有效期限。过了这个期限之后，比如员工离开原企业两年了，他掌握的一些涉密信息很多已经成为公知领域里不影响企业经营的先进性和竞争性因素了。6《中国新时代》：您刚刚讲到竞业禁止、保守商业秘密和竞业禁止补偿是相伴相生的，他们之间的关系是怎么样的？于国强：我们说到保守商业秘

5、密，肯定要说到补偿的问题。补偿的规定散见于《劳动合同法》实施之前的一些相关规定以及后来实施的《劳动合同法》和配套的法律法规。但是这些规定有一个特点，就是没有规定具体的数字。据我所知，《劳动合同法》实施前，比如在中关村管理条例等规章条例里面，规定竞业禁止期限不超过三年，补偿金是离职前十二个月平均收入的一半。《劳动合同法》则明确规定了竞业禁止的期限不超过两年，规定补偿的金额双方可以约定。并且在签订竞业补偿协议的情况下，对于补偿的期限、竞业禁止的范围、地域等内容都可以约定，当然前提是签了这个协议。《中国新时

6、代》：如果没有签竞业禁止协议，员工和企业是否可以不履行相应的义务？于国强：这里要破除许多人的错误思维，就是不签协议就可以不履行义务。因为保守企业的商业机密，不单是高管、涉密人员应该做的，企业所有员工都应该做。商业机密之所以成为机密，由几个要素决定。比如能够为权利人带来利益，权利人已经采取了保密措施，并且明示了相关人员知晓的范围，对外泄露是未经权利人许可的。也就是说，如果企业有自己的商业机密，采取了保密6措施，明确告知员工不得泄露，并且对保密时限、知晓范围都有明确约定，在这种情况下即便员工没有和企业签保

7、密约定，也没有签竞业禁止协议，离职之后把商业秘密泄露给别人，那也是不行的。因为企业对商业秘密采取了保密措施，并且明确告知员工了，如果员工以此作为谋利的手段，不仅有可能在《民法》上侵犯了企业的权利，如果数额达到一定的量级，还有可能承担刑事责任，例如《刑法》里规定了侵犯商业秘密罪等罪名。6我曾经做过一个案子，一名员工为一个软件企业编写源代码程序，当时约定著作权属于企业，但因为是这个员工负责编写，他手中有备份资料。截止他离职时并没有和原企业签竞业禁止协议。当他到另外一家企业，在求职的时候就告诉这个企业他知道

8、上家企业的源代码，并将源代码全盘托出。因为这个产品很有竞争力，所以那个企业如获至宝，并在这个基础上研发了一个升级版本打入市场。这家企业由于前期没有研发的成本，因此把价格定得很低，一时冲击了软件市场。原单位在出事之后报案，经公安机关立案侦查，发现离职的员工确实侵犯了原企业的商业秘密，经过鉴定后企业的损失达到两百多万。而在北京，一般以50-80万作为承担刑事责任的起点。于是这个员工被追究刑事责任，同时他后来入职的企业也要一并追究，因为该企业事先知道并参与了，