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1、权利实现的差序格局郝铁川考察中国与西方国家公民权利实现的历史,可以发现一种规律性的现象:人们的权利实现是参差不齐的,权利主体是逐步扩大的,不同权利种类的实现也是循序渐进的。各国的立法实践同样体现了权利实现的这种差序格局。决定权利实现差序格局的根本原因是社会经济发展不平衡所带来的人们拥有财富多寡的不同,是重视差距的市场经济与重视平等的现代法治相冲突的表现。关键词权利应然权利法定权利权利实现差序格局作者郝铁川,1959年生,中国社会科学院研究生院法学系博士后流动站研究人员,上海社会科学院、华东政法学院教
2、授。权利应当平等,而现实中的权利往往不平等。这是一个老问题。自休谟以后,权利的二分法———应然权利与实然权利———成了一种经典。然而,这种划分忽视了一个对权利主体而言最为重要的步骤:自身的权利如何从应然转化为实然?无疑,应然权利的法定化是权利实现的一个最重要的途径,尽管权利的法定化并不等于权利的实现。本文试图考察的正是权利的实现过程,因而更乐意接受在应然权利和实然权利之中加上“法定权利”的权利三分法。其中,应然权利(idealisticrights)是指道德权利,即权利主体应当享有的权利;法定权利(
3、legalrights)是由立法(国内立法和国际立法)加以确认的那些应然权利;实然权利(actualrights)是指权利主体能够实际享有的应然权利和法定权利。三种权利并非并行关系,而是层级关系,其中有很大一部分是重叠的。①近年来,中国学术界论证权利的普遍性(即应然权利)卓有成效、臻于成熟,但对法定权利和实然权利的研究基本上还停留在古典自然法学派的水平上,尤其是对权利不平等的考察还欠火候②。本文的兴趣在于从社会历史的角度,以实证方法考察历时性的权利不平等以及由此衍生的应然权利的实现问题;本文研究的权
4、利类型主要是实然权利,并以权利的法定化作为权利①王家福、刘海年主编《中国人权百科全书》,中国大百科全书出版社,1998年,第646、116、535页。②对“权利的不平等”的理解至少存在历时性和共时性两个角度。对共时性的权利不平等,即不同种类权利———比如言论自由权和名誉权———的位阶高低、冲突以及可能的救济途径,国内学者早有关注,比如苏力《〈秋菊打官司〉案、邱氏鼠药案和言论自由》(《法学研究》1996年第3期);刘作翔《权利冲突的几个理论问题》(《中国法学》2002年第2期)。而对历时性的权利不平等
5、,国内学者则鲜有论及。·112·权利实现的差序格局“实现”的主要判断依据①;研究的权利内容主要是公民的基本权利,比如选举权、财产权、言论自由权以及受教育的权利等。通过对相关史料的考察,笔者发现世界各国的权利实现的不平等性惊人地一致。这种不平等体现于权利实现中的个体差异、地区差异和群体差异。笔者把它称为权利实现的“差序格局”②。所谓权利实现的“差序格局”,是指权利实现中的一种状态,包含两层意思:第一,现实中的权利主体是逐步扩大的,即一部分人先享有法定权利,然后推而广之及于其他人;第二,现实中不同种类(
6、政治、经济、文化、社会等)权利的法律化及其实现是循序渐进而非一蹴而就的。传统的身份社会是一种“义务”的差序格局,现代社会则是一种“权利”的差序格局。一、西方国家权利实现的经验考略权利主体范围逐步扩大,权利种类循序渐进地增多,权利享有和实现的程度日益充分,这是西方主要国家权利发展和实现的一种普遍现象。请看下列表1—4所示③。从表1—4可知,这是一个实现权利的范围逐渐推广和种类逐渐增加的过程。从权利主体来看,先是男性公民享有政治权利,再扩及女性公民、然后扩及所有民族的公民;而在男性公民中,又是有一定财产
7、数额的男性公民先享有政治权利,然后再推广到无财产的其他男性公民。从权利种类来看,公民先实现的是人身、财产和政治权利,再到经济文化权利,然后到社会权利。表1西方10国财产权、言论自由权和信仰自由权实现序列①权利的“法定化”确实不能等同于权利的实现。以什么标准才能真正衡量权利的“实现”,是一个不可回避的、值得深入研究的问题。笔者以为,法定权利与实然权利的差距,并不否认本文把权利的“法定化”当作权利“实现”的主要衡量标准而具有的证明力。因为,通常而言,法定权利总是先在于实然权利;如果法定权利存在着滞后,同
8、应然权利有差距,它的真正实现也必然是滞后和有差距的———这就像中国古代刑事判决中使用的“举轻以明重”规则。这也正是本文想通过史料揭示的道理。②“差序格局”一词是从费孝通先生的《乡土中国》一书中借用过来的。参见费孝通《乡土中国》(三联书店,1985年)第21页。③表1—4均摘自托马斯·雅诺斯基《公民与文明社会》,柯雄译,辽宁教育出版社,2000年,第248—255页。作者对原表格有所删节。·113·国家受法庭保护的男子财产权受宪法Π法律保护的言论自由受宪法Π法律保护的信
