反就业歧视法律政策研究

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1、反就业歧视法律政策研究-->前言一、选题背景和研究意义2007年我国通过了《劳动合同法》、《就业促进法》、《劳动争议调解仲裁法》，2010年《社会保险法》获得通过，劳动和社会保障立法取得重要进展，从一定程度上可以说我国的社会法体系已经初步形成。但我国是拥有13彳乙人口的大国，在保护劳动者合法权益方面依然任重道远。2013年5月28日，国家人社部发布的一份统计公报显示数据显示，2012年末全国就业人员数比2011年增加284万人；农民工总量比2011年增加983万人，增幅为3.9%,其中转移就业的农业富佘劳动力数量占总农民工总量的62.

2、2%。虽然我国就业人口在快速增长，但就业岗位的增长速度却逐步放缓，而部分用人单位还在户籍、性别、年龄、身高等方面做出限制，这些都成为阻碍就业的因.。2012年国内一家反歧视公益机构发布的调查报告显示，国家机关招用残疾人比例最高仅为0.39%，远低于法定1.5%的标准。②同年6月，四川大学周伟教授公布了一份调查报告，2000年起至2011年，共有92起反歧视案件由人民法院和仲裁机关裁判或仲裁，涵盖了12个歧视类型。在92件案件中，就业中的歧视案件共69件，占75%。从调查情况看，在这69件案件中，胜诉率为38.05%;败诉率为30.44

3、%。③以上数据充分表明就业歧视现象在我国的普遍性及救济的困难。就业涉及民生，就业歧视现象不仅是对社会和谐稳定的挑战，也是对法治精神的背离。……………二、既有研究综述目前，在就业歧视研究领域走在前列的是美英等国家，其国外劳动力市场歧视理论相当成熟。加里.贝克尔（GS.Becker)首次运用经济学模型创立了比较系统的劳动力市场歧视理论，他提出的个人偏见模型从经济学的角度解释了女性遭遇就业歧视的原因。埃奇沃思(Edgeworth)和福西特(Favcett)提出了拥挤理论，认为职业隔离和收入差异之间的关系是由于过度拥挤造成的。德瑞格(Dori

4、nger)和皮埃尔（Piore)依据雇用和报酬支付的特征，提出了双重劳动力市场歧视理论。伊兰伯格提出了统计性歧视的概念，揭示了市场机制与就业歧视之间的密切关系。我国学者从多角度、多层次对我国的反就业歧视做了深入研究。多位法学专家都出版了反就业歧视专著，为其他人讨论反就业歧视提供了丰富的素材和多元的视角。四川大学法学院教授周伟主编的《反歧视法研究：立法、理论与案例》对多种歧视类型进行了实证研究和法理学讨论，指出中国制定反歧视法不是超前的“奢侈"立法，而是“现实”立法。深圳大学法学院教授李激藤主编的《禁止就业歧视：国际标准和国内实践》，对

5、出现在我国人力资源市场中的歧视类型进行了法理、经济学方面的分析。在2007年《就业促进法》出台后，中国政法大学法学院教授蔡定剑主编了《海外反就业歧视制度与实践》，这部著作是在大量的调査和研究交流的基础上形成的，在学术界享有较高的地位。……………第一章就业歧视概述第一节就业歧视的界定要准确理解就业歧视，就要首先对“歧视”的含义予以明确。“歧视”在《现代汉语词典》中的释义为“不平等地看待”。’气旦其作为一个存在于部分法律法规中的概念，我国至今仍没有一部法律在条文中对“歧视”做出明确的文义解释。综合诸多学者们的研宄，有两点值得特别注意：首先

6、，“歧视"一词源于西方；其次，“反歧视”是学术用语，尤其指法律术语。由此可以看出，“歧视”一词对于中国人的经验来说是外生的，因此，笔者借鉴西方学者的研究成果和相关国际立法，以此为切入点研究歧视的概念》英国《朗文法律词典》对“歧视”的做出如下定义：“对处于相同地位的个人或团体给予不同的待遇”。在美国的《布莱克法律词典》中，“歧视”有三层含义：“（1)法律层面，它是指由成文法或惯例赋予特定阶层某些特权造成的结果，这个特定阶层是武断地从本应同样享有这种权利的一般人中挑选出来的；而那些被授予了特权和没有被授予特权的人之间根本没有合理的差异。（

7、2)基于种族、年龄、性别、国籍或宗教给人不平等待遇或剥夺其正常权利。（3)没有平等对待所有旳人，而在那些享受了优惠和没有享受优惠的人之间没有合理的区分标准。”联合国人权事务委员会在1989年第三十七届会议发布的一份意见中提出：“歧视即任何基于种族、肤色、性别、语言、宗教、政治或其他见解、国籍或社会出身、财产、出生或其他身份的任何区别、排斥、限制或优惠，其目的或效果为否认或妨碍任何人在平等的基础上认识、享有或行使一切权利和自由”。欧盟针对反歧视发布了三大指令，三大指令把歧视定义为为：如果某个人或团体因为具有性别、种族和民族、遗传特征、宗

8、教、残疾、年龄、性取向等七种特征之一，而受到相对不利的对待，或者一项貌似中立的条款很可能对该人或该团体产生不利影响，则视为“歧视”。……………第二节就业歧视的成因就业歧视的形成是众多因素造成的。它们的形成涉及经济、社会、