国际私法第二章1

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1、近代国际私法学说（19-20世纪初）“国际私法中的哥白尼革命”代表人物：萨维尼“近代国际私法之父”，“现代国际私法奠基者”，代表作之一：《现代罗马法体系》第八卷《法律冲突与法律规则的地域和时间范围》（“国际私法卷”），法律关系本座说必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等反对从法律规则自身的性质出发来决定法律是否可适用于各种特定的涉外民事关系，主张从法律关系本身的性质来探讨其应适用的法律。每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的“本座”。本座法律关系在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律关系

2、的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律人的身份能力应以住所为本座；物之所在地应为物权法律关系的本座；债的履行地应为债权法律关系的本座；行为方式不论财产行为或身份行为，均应以行为地为本座；法院地应是程序问题的本座；死者死亡时的住所地应是继承关系的本座丈夫与父亲所在地法应为家庭关系的本座法……代表人物：孟西尼19世纪中叶意大利的政治家，著名的国际法、国际私法学家。代表作：1851年在都灵大学发表了题为《国籍乃国际法之基础》著名演说。国籍法说极力主张每个人都适用他本民族的法律“三原则”民族主义（国籍）原则同一民族的人民，无论到

3、哪里，都只服从其本国的法律，都应按照自己国家的法律生活。法院在审理有关人的身份能力，亲属关系，继承关系的涉外案件时，应适用当事人本国法意思自治原则关于合同，均应按照当事人的自由意思适用法律公共秩序原则如果适用外国法（即当事人本国法），或按照当事人的意思选择的法律违反本国的公共秩序时，就不予以适用，而适用法院地法。代表人物：戴西英国牛津大学法学教授，代表作：1896《英格兰法律冲突法》既得权说坚持法律的严格属地主义。英国法院从不执行外国法，仅承认依外国法所创设的权利。“六项原则”第一原则凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承认和执行，而非有效取得的

4、权利，英国法院不应承认和执行第二原则如承认和执行这种依外国法取得的权利与英国成文法的规定、英国的公共政策和道德原则以及国家主权相抵触，则可作为例外，而不予承认和执行。第五原则为了判定某种既得权的性质，只应该依据产生此种权利的外国的法律第六原则坚持“意思自治”原则，认为关于法律行为，当事人协议选择的法律具有决定效力。代表人物：斯托雷美国最高法院大法官、哈佛大学教授。代表作：1834年发表《冲突法评论》属地法说“三项原则”任何国家在其领土范围内享有绝对的专属主权和司法管辖权。任何国家的法律不能直接对其境外的一切人和事发生效力。一个国家的法律能够在境外有效或者具有司法

5、管辖权，完全取决于另一个国家适当的法学理论和礼让以及法律上的明示或默示同意。当代国际私法学说（20世纪初起）代表人物：库克美国法学教授，代表作：1942年《冲突法的逻辑和法律基础》本地法说夸大法律的属地性，将国家主权原则与在一定条件下适用外国法对立起来。认为法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法。在某种情况下，法院可以考虑适用外国法，但此时只是将外国法纳入本国的法律范畴，作为本国的法律规范予以适用。内国法院适用或承认与执行的，不但不是外国的法律，而且也不是外国法创设的权利，而只是一个由它自己的法律所创设的权利。代表人物：柯里历任芝加哥、洛杉矶、匹兹堡、加利福尼

6、亚等大学教授。代表作：1936出版《冲突法论文集》政府利益分析说国家制定的法律规范隐藏着立法者推行的某种政策；立法者制定某一法律规范的目的是为某一特定政策得到实现，此过程实现了政府利益；法律冲突应分为“虚假冲突”和“真实冲突”，只有“真实冲突”才是真正体现政府利益的法律冲突，才发生法律选择问题；法院在审理涉外民事案件时，解决法律冲突提最好方法，就是对“政府利益”进行分析。太平洋雇佣保险公司V.工业事故委员会案马萨诸塞州加利福尼亚州居民化学公司雇用合同雇用关系合同缔结地部门工厂遭到了伤害侵权发生地法加利福尼亚州工业事故委员 太平洋雇佣保险公司 加州最高

7、法院（适用加州法）美国最高法院（维持原判）代表人物：里斯哥伦比亚大学教授、第二次《美国冲突法重述》报告人在选择法律时，要综合分析哪一个国家或地区与案件有关的各种因素和当事人有着密切的联系，就以这个国家或地区的法律作为准据法。最密切联系说贝科克诉杰克逊案1960年9月16日(星期五)，住在纽约州罗切斯特城的威廉·杰克逊夫妇邀请了也住在该城的乔治亚·贝科克小姐和她的几个朋友一起乘坐杰克逊夫妇的汽车前往加拿大度周末。当杰克逊先生驾驶着汽车来到加拿大的安大略省时，他显然是失去了对汽车的控制，汽车冲下公路撞在路边的一堵墙上，贝科克小姐因此受了重伤。她回到纽约州以后便对

8、杰克逊先生提起诉讼，指控