2009年法理学导论

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1、引论第一节 法学 一、法学的概念【教科书】所谓法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。也可以说，法学是一门实践学问。实践知识，即通过“实践之思”获取的知识。按照古老的知识分类，人类的知识可以分为“理论知识”（纯粹知识）和“实践知识”，后者包括宗教知识、伦理知识、政治知识、法律知识等等。近代以来，学问又大体上分为自然科学、社会科学和人文学科；一般认为，法学属于社会科学。 【讲解】教科书讲了学科划分的两个根据：一个是古老的知识划分，一个是现代的学科划分。本教科书以法学的定义是以古老的知识划分为根据，而不是以现代的学科划分为根据。【讲解】注意！教科书认为

2、，法学是实践的学问。此处的实践概念不同于一般意义上的实践，而是根据纯粹知识与实践知识的古老知识划分来的（可参考后面的内容，即法学的性质部分）。【教科书】从历史上看，“作为实践知识”（专指诉讼）的法学只是在特定的历史条件下才得以产生的。在中国，先秦时期就有所谓“刑名法术之学”，其后有专事注释法律的“律学”兴盛。【讲解】此处的中国法学的历史，是从法律适用（司法或诉讼）之学的产生说起的，而不是从一般意义上的法学说起。这与大二时即将开置的中国法律制度史和中国法律思想史课程存在冲突。【教科书】西方“法学”一词，来源于拉丁文jurisprudentia,由词根jus（法）的形容词形式juris和另一词

3、根providere（实践知识，实践智慧）构成。西方“法学”的兴起离不开立法和司法的发展，且与“职业法律家阶层”的出现不无关联。二、法学的性质【教科书】实践性构成了法学的学问性质（学科性质），我们可以从以下几点来看：1．法学的研究总是指向法律现象或法律问题的。2．法学具有务实性。法学的理论兴趣不在于寻求“纯粹的知识”或“纯粹的真理”（参见P1关于法学的定义）。法学必须关注和面向社会的世俗生活，为人们社会生活中的困惑、矛盾和冲突寻找到切实的法律解决方案，确立基本的原则，或为法律的决定做出合理而有说服力的论证。3．法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现（参见第

4、1页关于法学的定义，可能与“纯粹理性”相对应）。4．法学是（1）职业性知识体系，（2）它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合逻辑的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言，（3）与人们“日常语言”存在一定的差别。5．法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。三、法学的研究对象【教科书】笼统地说，法学研究法律现象。然而，法律现象是纷繁复杂、多种多样的。我们从下列三个问题领域来对此加以考察：（一）法律制度问题。（二）社会现实或社会生活关系问题（具有制度关联性的社会现实）。（三）法律制度与社会现实相互如何对应问题。【讲解】第

5、二点，社会现实或社会生活关系，结合上下文，应该理解为与“具有法律相关性的社会现实或社会生活关系”。【讲解】三点的核心因素是法律制度。 第二节法学思维与法学方法一、法学思维【教科书】法学是一门独特的学问，其思维方式也是独特的。（1）法学思维的独特性（2）从“常人思维”到“法律思维”。（3）（补充）法学思维（实质主要是法律思维）具有以下特点：（一）法学思维是实践思维。参见P1、P3（二）法学思维是以实在法（法律）为起点（标准）的思维。（三）法学思维是问题思维。（四）法学思维是论证的思维、说理的思维。（五）法学思维是评价性思维。二、法学方法【教科书】从广义上讲，法学方法，包括法学建构的方法（即从

6、某种目的出发建构法学概念和理论体系的方法）、法学研究的方法（即正确地进行法学研究所应遵循的一套原则、手段、程序和技巧，如哲学的方法，历史考察的方法，分析的方法，比较的方法，社会学方法等）和法律适用的方法。从狭义上讲，法学方法，主要是指法律适用的方法。在法律实践中，法律适用（司法）总是居于核心的地位。从法律运行的角度看，司法（尤其是法官的法律裁判）居于中心的环节。【讲解】广义上的法学方法，乃学界公认的法学方法。狭义上的法学方法，乃法律方法。【教科书】（从狭义上说）法学方法的主要任务是指导法官和其他法律从业者如何“发现法律”，即从有效的法律中去获得“法”，以为其所面临的法律问题或纠纷找到裁判的

7、根据。【讲解】从有效的法律中去获得法——“有效的法律”指现行全部法律，去获得“法”乃指适合于作为本案裁决依据的具体法律规则。第三节法理学一、法理学一词的演变及含义（略）【教科书】法理学研究的对象主要是法和法学的一般原理（哲理）、基本的法律原则、基本概念和制度以及这些法律制度运行的机制。因而，就制度层面言，法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。它是对每一法学学科中带有共同性、根本性的问题和原理作