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《论国际商事仲裁中瑕疵仲裁协议的法律适用_梁胜》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、第1期政法论丛No.12010年2月ZhengFaLunCongFeb.10,2010文章编号1002!6274(2010)01!107!06论国际商事仲裁中瑕疵仲裁协议的法律适用梁胜(华东政法大学国际法学院,上海200042)内容摘要有效的仲裁协议是进行国际商事仲裁的基础,实践中瑕疵仲裁协议的出现是不可避免的。瑕疵仲裁协议的有效性取决于瑕疵仲裁协议所适用的法律。从瑕疵仲裁协议特点出发,瑕疵仲裁协议法律适用的方法具有特殊性。必须从其法律适用的角度一方面确定瑕疵仲裁协议的有效性,另一方面寻求完善和解决瑕疵仲裁协议问题的方法,
2、最终减小因仲裁协议存在瑕疵给国际商事仲裁造成的阻碍。关键词国际商事仲裁瑕疵仲裁协议法律适用仲裁机构中图分类号DF974文献标识码A现出不同的特征,其中主要表现为提交仲裁还是提起一、国际商事仲裁中瑕疵仲裁协议的概念和特征诉讼的不一致性、仲裁协议具体内容的不确定性和仲裁协议如为有效后的不具有可操作性三个方[3]P162本文所论述的瑕疵仲裁协议均为国际商事仲裁面,也正是因为存在这样的缺陷才使得仲裁协范围内出现的仲裁协议。在国际商事仲裁中,一项仲议成为瑕疵仲裁协议。这三个方面的特征并不是瑕裁协议常因为当事人具有不同
3、的国籍,或其营业地在疵仲裁协议都具备的,而是具有其中一项或同时具有不同的国家以及仲裁地在外国等原因而具有多种连某几项的特点。接因素。除非有可适用的国际性的统一规范,否则便(一)瑕疵仲裁协议约定进行仲裁和进行诉讼的会提出该适用哪一国的法律确定该仲裁协议的有效不一致性[1]P508性,即如何确定仲裁协议的准据法的问题。故这种不一致性主要是指仲裁协议中提到了双方而,瑕疵仲裁协议的有效性也依赖于其适用法律的具将争端提交仲裁,而同时又约定某一国法院对双方提体规定,但抛开瑕疵仲裁协议所适用的法律而言,瑕起的诉讼具有排他的管辖权。这种前后不一致
4、性主疵仲裁协议因为其自身存在缺陷而具有与一般正常要是指争议提交仲裁和由法院诉讼之间的不一致性,仲裁协议不同的特征。因为有效的仲裁协议具有排除法院司法管辖的效力,瑕疵仲裁协议又称为病态仲裁协议或缺陷仲裁故两者不应当同时出现在仲裁协议的约定中。如果协议(pathologicalarbitrationagreement),这一概念最当事人就特定争议订有仲裁协议,法院则不应受理此初由国际商会名誉会长富莱德在1974年提出,他是争议。1958年%纽约公约&第2条第1款明确规定:这样对瑕疵仲裁协议定义的:∀指具有某一或者某些∀当事人以书面协定
5、承允双方发生的任何争议,如涉缺陷,并且能够中断仲裁过程顺利进行的仲裁协议或及到可以仲裁解决事项之确定法律关系,不论为契约[2]P262仲裁条款。#这一定义充分说明了瑕疵仲裁协议性质与否,应提交仲裁,各缔约国应承认此项协∋的概念,笔者认为其应当是存在缺陷的仲裁协议,并定。#此条就体现了有效的仲裁协议具有排除法院且这种缺陷足以阻碍仲裁的顺利进行,对于缺陷和瑕管辖的效力。∃疵的解释问题又要回到其适用法律上来。(二)瑕疵仲裁协议的要素具有不确定性瑕疵仲裁协议因其存在缺陷的具体内容不同呈此处提到的仲裁协议的要素主要是指仲裁协议作者简介:
6、梁胜(1983-),男,山东济宁人,华东政法大学国际法学院博士研究生,研究方向为国际商事仲裁。108政法论丛2010年所规定的主要内容,可以是仲裁机构的选择、仲裁进么仲裁协议是不具有任何被强制执行效力的。法院行地点的确定、仲裁规则的适用以及所选择的法律适最后得出结论,这种英国仲裁法案作为仲裁协议适用用。仲裁协议的要素也可以称之为仲裁协议有效所法律的规定应该被认为是仲裁协议适用的法律就为一般应当具备的条件,各国法律及国际法规则中对要英国法。素的规定都不相同,一般包括仲裁意愿、仲裁机构、所当前的所有分析都揭示了美国法院习惯于在解
7、[1]P501适用的仲裁规则和提交仲裁的事项等内容。释仲裁协议效力时,倾向于其效力适用于仲裁地法仲裁协议要素的不确定性主要分为两种情况:首律。对这种准据法选择的反对者认为这种选择,会使先是仲裁协议的要素约定不明确,如仲裁机构的约定仲裁争议面临选择法院的困境,聪明的或者有预谋的不明确或者提交仲裁的意思表示不确定;其次是根本被告方会提前为了仲裁地发生而选择去其他州提起就没有约定,而存在着某些空白条款,如没有约定仲诉讼,从而可以宣告仲裁协议不具有可执行性或无法机构而只约定仲裁地点。履行改变所适用的准据法。(三)瑕疵仲裁协议不具有可操作性
8、综上可以清楚的看到,在当事方没有对仲裁协议仲裁协议不具有可操作性是指双方在提交仲裁适用法律做出选择时,依据冲突规则的指引,会最终时无法按照仲裁协议所约定的内容进行仲裁。最常确定瑕疵仲裁协议的准据法为仲裁地法或者裁决做见的为仲裁机构的名字不正确或者仲
