全能银行的潜在利益冲突及其法律规制论文

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1、全能银行的潜在利益冲突及其法律规制论文.freelp）全权管理资本账户中的长期头寸（thelongposition）。如果证券发行的收益是用于支付母银行提供的私人（private）贷款，全能银行则会试图打破招股章程和证券发行的垄断。2.作为资金管理人，全能银行面临着通过购买证券或有表决权的股权进行融资以支持其客户的压力。这时，全能银行可能会产生利用经纪（broking）或做市（market-making）手段来倾销资本证券的企图；同时也将面临从事尽可能多的交易以获取经纪佣金的压力。3.作为经纪人，全能

2、银行总是试图通过买进、卖出记名证券以提高利率。它为客户出具的建议可能由于代销（override）证券而被扭曲并失去其独立性。它也试图利用委托人的未投资余额为公司融资、迟延执行交易或对客户迟延支付等方式谋利。另外，为了获得双倍佣金，它也可能扮演双方代理人（dualagencies）的角色。4.作为公司融资者，全能银行知道作为辛迪加贷款的代理人违反约定是十分严重的。但当它向债权人提出建议时为了私利却常常违约。总之，这些有关经纪、投资、融资及信托的潜在信心因素及有价证券的敏感价格信息，都有可能成为全能银行在

3、提供全面金融服务时产生潜在利益冲突的原因，而归根结底这些潜在利益冲突是由于信息不对称（asymmetioninformation）而引发的。由于全能银行具有强大的经济实力和集团优势，掌握控制有关自身金融服务的全部信息，而其客户在信息的获得上完全依赖于全能银行的提供，所以这种强弱对比悬殊的地位导致全能银行及其工作人员为了牟利很有可能滥用自己的信息优势，从而产生利益冲突。所以，实务中全能银行及其工作人员常常从事下列违法行为牟利：（1）诱导客户甚至予以资金上的融通，使其购买自己承销的证券（包括劣质证券）；或

4、利用自己的优势地位，迫使客户购买自己销售的证券。（2）将售不出去的证券转入信托人账户。（3）替借款人发行债券以抵偿无法收回的贷款，将信贷风险转嫁给客户。（4）利用存贷业务了解客户的“内幕信息”以决定是否包销客户证券，并利用内幕信息从事内幕交易等。全能银行这种潜在的利益冲突将造成种种弊害，具体表现为：（1）银行安全受损，经营风险增大。若银行自行承销、买卖而持有的证券数额较大，在证券市场波动频繁时，将使银行的清偿能力及经营结构处于不稳定状态，一旦股市暴跌，便会危及银行的安全，进而波及到整个信用体系。（2）

5、内幕交易增多，投资者利益受损。银行利用其存贷业务所掌握的客户资信情况，特别是尚未公开的可能对证券交易有实质性影响的内幕信息，进行内幕交易以谋取自身或关系人的利益，损害广大投资者的利益，破坏正常的证券交易活动。（3）危害证券市场发展，增加证券市场风险。银行为了增加承销收益或规避承销风险，利用优惠的贷款条件吸引投资者从事证券交易，产生银行的信用扩张效果。此外，基于自身持有证券的利益出发，银行会有选择地对某些证券提供融资，增加证券市场的风险。（4）损害银行的信用声誉。利益冲突的发生会损害银行在社会公众中的声

6、誉，降低银行的信用功能。如果利益冲突危害了外国投资者或存款人的利益，还会影响一国金融机构在国际上的声誉，损害一国的国际信用。全能银行具有的潜在的利益冲突问题，如果不通过有效的法律制度进行规范，很有可能会导致灾难性后果。鉴于此，各国金融监管当局纷纷加强立法对此进行监管和防范。法律规制纵观各国金融监管立法，金融监管当局解决全能银行潜在利益冲突问题主要有两种方法：一是禁止组建全能银行以阻止利益冲突的产生，这种方法为美国1933年《格拉斯——斯蒂格尔法》所采用，核心内容是禁止银证混业，史称该种制度为“格拉斯—

7、—斯蒂格尔墙”，也即“防火墙”（fireent），以防止互相利用信息获利从而引发利益冲突。例如英国1986年的《金融服务法》不但肯定了《有执照交易商（业务行为）准则》对“中国墙”的定义，同时授权证券和投资局对建立“中国墙”可以采取以下特别规则：“授权或要求由被授权人将其在从事一部分业务过程中所获取的信息由其保留，防止在从事其他部分业务过程中接触以取得。并且为此目的授权或要求由一部分业务的受雇人保留该信息，防止其他部分业务的受雇人取得。”如证券商的行为符合该规则，将不被视为有违“反欺诈”的规定。“中国墙

8、”也即“信息隔离墙”（information-retakingwalls），其设立应考虑许多方面的因素，其中最为关键的因素应包括以下几个内容：1.首先应确定存在信息泄漏潜在危险的部门。其目的是为了创造影响这些部门报告实践的审慎政策和标准，不至于让所有的金融组织和业务部门受制于这种信息隔离的管制。2.需要制定一系列严格管制各部门间信息流动的准则和程序。这些准则通常是通过金融组织的雇员及其相应部门在年度会议上的建议修订而成。一般包括接近计算机文件的规则、复制