法律论文侵权立法若干问题思考.doc

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4、定名为侵权责任法而不是侵权行为法。侵权请求权应包括绝对权请求权，同时在法律适用上应理顺侵权损害赔偿请求权与绝对权请求权之间的关系。侵权法的归责原则具有“原则—规则”双重属性，是贯通侵权法内部体系和外部体系的枢纽。作为原则，归责原则应包括过错责任、无过错责任、过错推定责任和公平责任四元体系。作为法律规则，归责原则具有模糊性和具体性。最大限度的类型化是侵权责任立法的理想，采取“框架式全面类型化”即规定侵权必要类型并采取总分结构，是类型化的现实模式。　　关键词　侵权责任法　归责原则　绝对权请求权　类型化　　　　《物权法》出

5、台后，侵权法的制定又成为民事立法热点。从立法现状看，侵权法于债法外独立成编已成为中国民法典编制模式之基本方略。这一基本方略承继了《民法通则》相关章节的规定，“体例上具创见而合理”，属于“正确的创新”。关于侵权立法的研究，尽管有学者认为“正逐步进入到一个具体侵权形态研究的阶段”，然而，关于法律的命名、请求权体系之理顺、归责原则的确立、侵权责任类型化等宏观问题，仍有进一步研究的必要。笔者拟对这些问题展开研究，以期引起立法机关的重视。　　　　一、关于法律名称　　　　侵权立法面临的首要问题是制定“侵权行为法”还是“侵权责任法

6、”，对此主要有两种观点。　　在《中华人民共和国民法(草案)》(2002年)形成前，学界主流观点认为中国应制定侵权行为法。这种观点尤其表现在几部专家建议稿的命名上，例如，中国人民大学民商事法律科学研究中心、中国社会科学院法学研究所均起草了“中国民法典·侵权行为法编草案建议稿”。　　在《中华人民共和国民法(草案)》形成后，中国民法学界的观点发生了转向，多数学者同意在民法典中设“侵权责任法编”而不是“侵权行为法编”。王利明教授在一次会议报告上明确使用了“侵权责任法”而不是“侵权行为法”的名称。杨立新教授领导的课题组制定了“

7、中华人民共和国侵权责任法草案专家建议稿”。张新宝教授认为，《民法通则》没有使用“侵权行为”或“侵权责任”的表述，而是使用了“侵权的民事责任”，全国人大法工委2002年12月提交给常委会审议的民法草案也使用“侵权责任”，而没有使用“侵权行为”的概念。可见，中文文献对“行为”采取了从十分强调(侵权行为或侵权行为法)到模糊处理(侵权法)，进而不予表明行为要素(侵权责任或侵权责任法)的发展过程。学者主张采用侵权责任法名称的理由，可概括为下列几点：　　其一，继承《民法通则》的先进立法经验。采用侵权责任法可以表明未来中国民法典侵

8、权责任编是由《民法通则》的民事责任章(第6章)发展而来，以保持立法的连贯性。　　其二，侵权责任法更具有包容性。这首先是因为“侵权行为法”更多地强调为自己行为负责，而现代社会，人们越来越多地要为他人行为负责，“侵权责任法”的提法可以将这些为他人行为负责的情形包含进来。其次，“侵权行为法”更多地强调过错，而时至今日，公平责任、危险责任等日益增加，“