我国公司瑕疵设立法律制度研究.pdf

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1、北京交通大学硕士学位论文我国公司瑕疵设立法律制度研究姓名：刘海亭申请学位级别：硕士专业：经济法学指导教师：毕颖20090601 �������������������琲����������������籕����������������；��� �Ｃ艿难�宦畚脑诮饷芎笫视帽臼谌ㄋ得� 独创性声明本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得北京交通大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的

2、任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 公司作为现代市场经济中最活跃、最重要的基本形态，具有法律上独立的人格，能够独立享有民事权利和承担民事义务。作为最基本的商事组织，公司承载了大部分的经济关系，在商事活动中发挥了其他组织无法替代的作用。鉴于公司的这种特征和影响，各国或地区公司法都在公司市场准入问题上详细规定了公司设立的条件和程序，以维护良好的市场秩序。公司设立，是指为了使公司取得法人资格而依照法律规定的条件和程序进行的一系列行为的总称。然而，在实践中，设立人的行为可能与法律规定并不一致，原因或许是公司设立在实质性条件或者程序性条件

3、未能完全满足法律的要求，或许是公司设立人故意或过失行为所导致的，也或许是由于登记主管机关造成的，但结果都表明这些公司的设立未能达到完全合法的状态，不仅其市场主体资格取得的法律效力令人质疑，直接影响到公司设立人以及其他股东的合法权益，而且可能会为以后埋下经济纠纷的隐患，使公司债权人的合法权益难以得到有效保障。某些由于出于恶意的公司瑕疵设立，更是危害社会总体交易安全，造成社会经济秩序的混乱。程序进行�喙刂魈逵钟Ω萌绾纬械７�稍鹑�种种疑问，颇值得研究。关于公司瑕疵设立制度，英美法系和大陆法系都具有较为丰富的理论成果，同时也形成了各自比较完善的法律调

4、整机制。英美法系在承认公司瑕疵设立有效的同时确定排除“结论性证据规则”适用的例外情形。大陆法系采用公司瑕疵设立无效理论，但是明确严格的界定在何种情况下否定瑕疵设立公司的人格，并且设立相关法律规则以矫正公司设立瑕疵，使公司法人人格得以维持，以软化公司设立无效制度。 产出资便构成出资形式瑕疵。 公司设立以后所蕴藏的巨大经济效益的诱惑，以及股东只需以所投资的资产对公司的债务承担有限责任，而把风险转移给潜在的债权人，使设立人在达不到公司法规定的实体条件或者为了逃避债务可能会恶意规避法律。如设立人资金不足，但不惜采取虚报注册资本等方式来设立；设立

5、人无法取得相关部门的审批文件，而采取伪造的方式骗取公司登记机关的信任；设立人明知设立公司对债权人 一方面，维护公司及其利害关系人的合法利益。瑕疵设立的公司所存在的影响是多方面的，特别是在其参与市场交易之后，给利害关系人造成了潜在风险。当某一公司尤其是股份有限公司经过一系列的复杂程序和过程而最终成立时，该种公司已经不再是一个简单的法律上的实体，它实际上已经成为一个利益交叉体：股东取得了公司的股份，期待着公司能够给自己带来大量的投资回报；公司董事�张民安：‘公司法上的利益平衡》，北京大学出版社��年版，第�、�页。 公司瑕疵设立制度可以使公司的设立

6、主体在公司设立存在瑕疵的情况下，为避免将来承担不利后果，而请求宣告公司设立无效或撤销公司登记；也可以赋予因公司设立瑕疵而使其利益受到损害的人，能够向瑕疵责任入主张民事赔偿。可以说，公司瑕疵设立制度为公司利益最大化的追求和利害关系人个人利益保全提供了一个公平的支撑点。 ��英美法系国家和地区的法人人格维系机制公司已适当组建的结论性证据。 事非法目的的公司启动诉讼取消注册。�此外，美国《示范商业公司法》�����款在原则上承认公司瑕疵设立有效的同时，也有例外内容的规定，即：“州务长官把公司组织章程归档这一事实视为一个确定性的证据，这证明公司发起人在

7、公司组成之前已满足了所有的条件，除非州通过某一程序取消或撤除公司的这一组成或者是不得不解散这一公司���A擞胍陨咸蹩罟娑ㄏ嗪粲Γ�梅ǖ����醯�行的组织章程是通过虚假手段取得的，则法院可应检察长之诉讼请求解散该公����甋�������瓹．������，转引自蒋大兴著：‘公司法的展开与评判》，法律出版社， ��大陆法系国家和地区的法人人格否认机制 在法国，任何具有法人资格的公司，只要其设立存在法定的瑕疵，就可被宣 在韩国，其公司法将设立瑕疵区分为客观瑕疵和主观瑕疵。客观瑕疵是指违反法律的强行规定，或者违反股份公司本质的瑕疵，主要包括发起人或股

8、东未达到法定人数、公司章程欠缺绝对必要记载事项、公司资本未达到法定要求、公司的目的违法或者违反社会公益等等。主观瑕疵是指社员个人的设立行为瑕疵，主要包