关于转化犯问题研究

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1、关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究关于转化犯问题研究2005年第5期第29卷(总第131期)沈阳师范大学(社会科学版)JournalofShenyangNormalUniversity(SocialScienceEditio,No5,2005Vol_29GeneraLNo131关于转化犯问题研究张乃翼,周锦玲(沈阳

2、师范大学法律系,辽宁沈阳110034)【摘要】转化犯是在基础犯罪的过程中改变罪质的一种罪数形态,主观上具有故意,客观上具有转化,联系的特征,按照其犯罪构成要件和转化条件可分为四种不同类型,且在罪质和犯罪过程上区别于其他罪数形态.对于转化犯的研究有利于理论创新和指导司法实践.【关键词】转化犯;犯罪性质;犯罪类型;关系【中图分类号]D914[文献标识码]A[文章编号]1000-5226(2005)05-0109-05在我国原有的刑法理论中关于罪数形态的描述,己无法恰当地解释一些新的罪数形态问题,沿用以前罪数理论来解决新的问题势必会给司法实践和刑法理论造成混乱,于是学者们应时提出了转化犯

3、这一新的法律概念以弥补理论界的空白.但目前学界对于转化犯这一重要的犯罪形态的研究还莫衷一是,于此,笔者就转化犯的若干问题发表个人见解.一,转化犯的概念目前关于转化犯的概念,归纳起来,大致有以下几种.第一种观点认为:”转化犯是指由法律特别规定下的,某一犯罪在一定条件下转化为另一种更为严重的犯罪.”【】第二种观点认为:”转化犯是指某一违法行为或者犯罪行为在实施过程中或者非法状态持续过程中,由于行为人主客观表现的变化,而使整个行为的性质转化为犯罪或是转化为更为严重的犯罪,从而应以转化后的犯罪定罪或应以法律拟制的某一犯罪论处的犯罪形态.”12]第三种观点认为:”转化犯是指行为人在实施某一较

4、轻犯罪时,由于连带的行为又触犯了另一较重的犯罪,因而法律规定应以较重的犯罪论处的情形.”13]第四种观点认为:”转化犯就是行为人出于一犯罪故意,行为实施过程中发生了性质的转化而改变罪名的犯罪形态.”14]第五种观点认为:”转化犯是指行为人在实施某一较轻的犯罪后,由于其特定的不法行为,而使轻罪转化成为某一重罪,法律明文规定以转化后的重罪定罪量刑的犯罪形态.”[51第六种观点认为:”转化犯是指行为人在实施某一较轻的犯罪时,由于具备了某种情形,刑法明文规定不再以本罪论处,而是按照刑法另一条文规定的较重的犯罪论处的情形.”问从以上几种观点来看,学者们基本认同以下四点:第一,转化犯是由一罪转

5、化为另一罪;第二,转化犯是从轻罪转化为重罪;第三,转化犯的转化应由法律规定;第四,处罚时依法从重论处.但许多观点尚存在有待商榷的地方.第一种观点中指明转化犯是此罪与彼罪之间的转化,但在其论述中却将违法行为的转化问题也一同并入了转化犯的范畴,定义与内容有明显矛盾之处.第二种观点中将转化犯的定义扩充为除了罪与罪之间的转化外还包含了违法行为向罪的转化,即拟制转化犯属于转化犯的问题,这种观点似乎涵盖面较广.因为转化犯主要是解决罪数问题的,就转化犯本身而言应为此罪与彼罪之间的转化,属于罪数形态论,违法行为不应归于其中.第三种观点中谈到了连带行为,正是因为有了这种行为,转化犯才得以成立,但却并

6、未对这种”连带行为”作出明确界定及解释,使读者[收稿日期]2004—11-12[作者简介]张乃翼(1955一),男,辽宁沈阳人,沈阳师范大学副教授.?l09?沈阳师范大学(社会科学版)2005年第5期(总第131期)不明白其定义中的”连带行为”的具体所指,会造成概念上的模糊.第四种观点中忽略了转化犯中很重要的一点,即它没有规定转化犯中轻重罪之间的转化和顺序问题,这恰恰是转化犯中至关重要的一点.否则,人们完全可以理解为轻重罪任意转化,且无先后顺序,这势必会造成逻辑上的混乱且易与吸收犯混淆.第五种观点中表述有歧意.”其特定的不法行为,而使轻重转化成为某一种罪”中”特定不法行为”是指基础

7、犯罪中所实施的行为,还是实施基础犯罪后的那一行为?且在论述中看不出轻罪和重罪之间的密切转化关系.第六种观点中并未对其内容进行延展,使读者无法明析”具备某种情形”的内涵.且过多地对法条进行罗列,但并未对转化犯前后罪时的主观心态特征加以论述,无法排除过失犯罪之间的转化,不够缜密.借鉴以上几种观点,笔者认为对于转化犯应当定义为:转化犯是指行为人在实施某一故意犯罪(基础犯罪)的实行过程中或不法状态的持续过程中,由于其犯罪性质的转变或基础行为的过限发展致使其一系列行为又触犯了另