法律运行内在方面

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1、第3部分法律运行的内在方面3.1法律方法3.1．1法律解释3.1．1．1定义1）广义：对法律内容的说明；2）狭义：与个案相关的对法律内容的说明与选择、确定适用规范的推理过程。3.1．1．2必要性1）法律只有经过解释才能适用；2）法律是由语言和文字表达的；3）立法者没法制定包罗万象的法律；4）解决法律的稳定性和社会发展间的矛盾；3.1．1．3目标3.1．1．3．1立法者意图说依据人民主权原则，立法者的意志是人民意志的体现。因此，法律解释应当以立法者的意图为准，才能符合现代民主政治的要求。3.1．1．3．2读

2、者意图说立法者一旦制定完法律，他的意图就不再是最根本的，法官和其他的法律适用者必须根据当下新的社会形势来对法律进行解释。3.1．1．3．3法律文本说我们只能信任立法者留下的文本，即法律规范。我们可以假定立法者的意图已经包含在他所留下的法律文本中了，因此对法律文本的诠释既可以避免立法者的意图难以捉摸，也可以避免法官的僭越和专断。3.1．1．4原则3.1．1．4．1合法律性原则1）法律解释必须由拥有法律解释权的机关和个人来进行；2）法律解释必须在法定权限之内，依照法定的权限进行；3）法律解释内容的合法律性；3

3、.1．1．4．2合理性原则法律解释的结论合乎常理、公理，符合实质正义。3.1．1．4方法3.1．1．4．1文理解释1）文字解释方法2）逻辑解释方法3.1．1．4．2论理解释1）扩充解释方法2）限缩解释方法3）当然解释方法4）整体解释方法5）目的解释方法6）历史解释方法7）比较解释方法8）社会学解释方法9）合宪性解释方法10）反对解释方法3.1．2法律推理3.1．2．1定义是指特定的法律工作者利用相关材料构成法律理由，以推导和论证司法判决的论证过程或证成方法。3.1．2．2方法3.1．2．2．1形式推理1）

4、演绎推理；2）归纳推理；3）类比推理；3.1．2．2．2辩证推理3.1．2．2．2.1定义推理的前提是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题予以适用的推理方法。3.1．2．2．2.2适用情形——疑难案件的分类1）法律没有明文规定，但对如何处理存在两种对立的理由；2）法律虽有规定，但过于原则、模糊，可以根据同一规定提出两种对立意见；3）法律规定本身是矛盾的；4）法律的规定遇到新情况，不合理；3.1．3推荐书目【美】博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》【英】沙龙·汉森：《

5、法律方法与法律推理》【德】阿列克西：《法律论证理论》郑永流：《法是一种实践智慧：法哲学和法律方法论文选》陈金钊、谢晖主编：《法律方法》葛洪义主编：《法律方法与法律思维》3.2法律程序3.2．1定义是从事法律行为、作出法律决定时必须遵循或履行的步骤和手续。3.2．2正当程序3.2．2．1内容1）任何人不能自己审理自己或与自己有利害关系的案件，即任何人或团体不能作为自己案件的法官；2）任何一方的诉词都要被听取，即任何人或团体在行使权利可能使别人受到不利影响时，必须听取对方意见，每个人都有为自己辩护和防卫的权利

6、。3.2．2．2起源与发展1）1215年英国大宪章第39条：“除依据国内法律外，任何自由民不受监禁人身、侵占财产、剥夺公民权、流放及其他任何形式的惩罚，也不受公众攻击和驱逐”。2）1354年，正当程序条款正式出现，爱德华三世第二十八号法令第三章，“不依正当法律程序，不得对任何人（无论其财产或社会地位如何）加以驱逐出国境或住宅，不得逮捕、监禁、流放或者处以死刑”。这也是首次以法令形式表述英国的自然公正原则。3）美国正当法律程序条款，1791年美国宪法第五条修正案：“非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自

7、由或财产”。3.2．2．3特征3.2．2．3．1分化是指一定的结构或功能在进化过程中演变成两个以上的组织或角色作用的过程。3.2．2．3．2有意识地阻隔有意识地阻隔对结果、对法律外目标的过早的考虑和把握。3.2．2．3．3直观的公正间接地支持结果的妥当性。3.2．2．3．4意见交涉3.2．2．3要素3.2．2．3．1对立面复数的利益对立或竞争的主体3.2．2．3．2决定者解决纠纷的第三者或程序的指挥者3.2．2．3．3信息与证据1）应该多样化；2）应该合法；3）公开化；3.2．2．3．4对话程序主体间为达

8、成合意而针对争论点所展开的意见交涉方式；3.2．2．3．5结果程序中产生的根据事实和正当理由做出的最终决定。3.2．4功能1）维护法的安定和权威；2）提高法律的公正性和合理性程度；3）认同功能；4）选择和宣示功能；5）维护人格尊严；6）控制权力；7）维护法治。3.2．5推荐书目季卫东：《法律程序的意义——对中国法制建设的另一种思考》【英】丹宁：《法律的正当程序》【美】奥尔特：《正当法律程序简史》王亚新等：《法律程序运作的实证分