对国际刑法的认识

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1、对国际刑法的认识国际刑法是由国际法的刑事部分与国内法的涉外部分相结而出现的一门新兴的学科。它有这众多争议的问题，本文从中选取了其中的几个问题，国际犯罪的概念、国际犯罪的主体两个问题来简要谈谈对国际刑法的认识。国际刑法是一门新兴的学科。过去的十年里，它是国际法所有领域里发展最快的一门学科。国际刑法是一门边缘学科。它在国际法方面含有国际人道法、国际人权法的基本原则以及国际法下的国际罪行部分如侵略罪、反人道罪、战争罪和种族灭绝罪等;在刑法方面。它除了刑法上的实体法和诉讼法以外还有比较法，如普通法系和大陆法系的比较，以及各

2、国的司法制度的比较等。笔者从中选取了有争议性两个问题——国际犯罪的概念和国际犯罪的主体来谈谈对国际刑法的认识。一、国际犯罪的概念犯罪是不断发展变化的，惩治犯罪的法律从制定出来的那一天就开始落后于时代了，这一点在国际上尤其如此，国际犯罪的范围从最初的海盗罪到最近的洗钱犯罪、腐败罪。越来越多的国内犯罪跨出了国门，而成为国际型的犯罪。因此对国际犯罪的动态发展性应当在国际犯罪的概念中有所反映。现有的国际犯罪的定义包括以下几种方式;第一，着眼于国际犯罪的形式特征，认为国际犯罪是国际法所确认的违反国际刑法的行为。张智辉研究员认

3、为：“国际犯罪是通过国际公约的形式予以明文禁止并确认其实施者应当受到刑事制裁的行为。”第二，从违法形式和侵害利益的本职相结合的角度，将国际犯罪定义为一种违反国际法或国际刑法规约，侵害国际社会共同利益的行为，这种定义模式为我国大多学者所推崇，如马呈元教授认为：“国际犯罪是国际法所禁止的严重危害国际社会的利益并应当承担法律责任的行为。”邵沙平教授认为：“国际犯罪主要是严重危害国际法所保护的国际社会的基本价值或共同利益。为国际刑法作为犯罪所禁止，并依照国际刑法承担刑事责任的行为。”第三，开放式的定义方式，违法性、跨国性、

4、社会危害性只要具备三者中的至少一个就构成国际犯罪。如日本学者山本手治就是从国际犯罪的法律特征、跨国性、社会危害性三个角度出发来界定国际犯罪这种定义方式与前两中的根本区别是不是必需具备三个特征而是只要其中任何—个就可构成国际犯罪。笔者认为：对于第一种观点仅有犯罪的形式性因素而缺乏犯罪的实质性因素，在定义国家犯罪的定义中是不够的，因为国际犯罪有着比国内犯罪更加复杂的形式。第二种将违法性的本质和侵害利益相结合的方式，实质上是将国内法中关于犯罪的定义的通说在国际法中的一种应用。而且这一定义中也没有体现国际犯罪的动态性这一因

5、素。第三种开放式的定义方式其只要具备国际犯罪的法律特征、跨国性和社会危害性三个因素中的一种定义方式，在很大程度上扩大了国际犯罪的范围。巴西奥尼教授在《国际刑法导论》中提到定义国际犯罪必需具备以下三个要素：国际性要素、跨国性要素、国际合作之必要性要素。某一犯罪要想成为国际犯罪就必须具有这三个要素中的至少一种。一般来说“国际性要素”反映在如下犯罪中行为直接危害或间接地威胁人类的和平与安全或者行为被认为破坏国际社会的公关道德。“跨国性要素”反映在如下犯罪中危害两个以上的国家的安全和利益且跨越国界、涉及两个以上的公民或行为

6、人的犯罪过程跨越国界。“国际合作之必要性原则”是指有效合作之必要性要素对于犯罪行为的控制、阻止和镇压是必要的。巴西奥尼教授所指出的“国际合作之必要性”要素与国际犯罪的动态性特征有些不谋而合之处。但动态性能具有更大的灵活性和可操作性。由此可知国际犯罪所考虑的要素应当在国际犯罪的定义中有所反应，但国际犯罪定义并不是要素的简单相加。正如巴西奥尼在上文中所指出的那样，在不同的国际犯罪中其要素的重要性是不同的，因此很难有一个静止的固定的格式来定义国际犯罪的概念而应当用开放的变动的模式来定义国际犯罪的概念。笔者认为国际犯罪的定

7、义应当包括违反国际犯罪的法律特征、跨国性、社会危害性和国际犯罪动态性四个要素。只要违反上述中任何一个要素就可构成国际犯罪。二、国际犯罪的主体国际犯罪的主体就是其中要涉及到两个问题：第一个问题是将个人与法人作为作为国际犯罪的主体是否违背国际法原理?另一个问题是国家是否是国际犯罪的主体?(一)将个人与法人作为作为国际犯罪的主体是否违背国际法原理笔者认为。个人和法人成为国际犯罪的主体是符合国际法的。那种认为个人和法人作为国际犯罪的主体就违背了国际法原理的观点的理由很简单：国际法的主体只能是主权国家，不包括个人和法人。这种

8、做法显然忽视了国际刑法的“双重人格”，一方面国际刑法是主权国家通过制定的惩治国际犯罪的规范;另一方面制定国际刑法的目的是为了国际社会能够广泛开展刑事司法协助，共同打击和预防国际犯罪。因为在很多场合，仅仅靠一个主权国家是不能胜任打击和预防国际犯罪的工作的。国际法不仅仅是调整国家间关系的法律规范，同时主权国家间缔结的条约或协定也往往调整不同国家间的个人和法人的利