刑法学提纲new

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1、第一部分 刑法论 一、刑法概说 （一）刑法之渊源及分类 1、刑法渊源包括刑法典、单行刑法、附属刑法。 2、刑法分类包括狭义刑法与广义刑法、普通刑法与特殊刑法 （二）刑法之法律特征 1、调整和保护利益的广泛性与不完整性 2、最后手段性（其他部门法的补充性） 3、保障性（其他部门法的保障法） （三）刑法之机能 1、保护法益机能 2、保障人权机能 （四）刑法的解释 1、扩大解释 2、缩小解释 3、当然解释 4、反对解释 二、刑法基本原则 刑法基本原则（第3、4、5条）不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。（一）罪刑法定原

2、则： 基本内容：来源于“法不禁止即允许”的人权主义要求。 形式的侧面： 1、法律主义（成文法主义）：行政规章能否制定罚责？习惯法能否成为刑法渊源？ 2、禁止事后法：禁止重法（即不利于被告人的）溯及既往 3、禁止有罪类推（解释） 4、禁止绝对不定期刑 实质的侧面： 1、明确性 2、禁止处罚不当罚的行为：（1）国民行使宪法权利的行为；（2）没有被害人或被害人是自己的行为；（3）在历史地形成的社会秩序范围内，得到国民容忍或认可的行为；（4）极为稀罕的行为 3、禁止不均衡的、残虐的刑罚 （二）平等适用刑法原则 1、平等适用

3、刑法是保障公民自由，实现法治的要求 2、平等适用刑法是保护法益的要求 3、平等适用刑法是预防犯罪的要求 4、平等适用刑法是人们实现价值追求的要求：得到尊重的欲望 （三）罪刑相适应原则 罪刑相适应原则既制约量刑，也制约定罪。刑罚的轻重必须与罪行的轻重以及犯罪人的人身危险性相适应。 （四）主客观相统一原则和罪责自负原则 三、刑法适用范围 刑法的适用范围即刑法的效力范围问题，应从空间与时间两个方面进行考察。 （一）刑法的空间效力 刑法的空间适用范围即空间效力要解决的是刑罚在什么样的空间范围内有适用的效力，是以一定的地域范围还是在一定

4、的公民范围还是以保护本国利益为准则，从而有所谓的属地原则、属人原则、保护原则，又在全球化的背景下而产生普遍管辖原则： 1、属地原则（第6条） 第一，针对的对象的国内犯、而其他三个原则是针对国外犯罪的，属地原则是处于基础性地位的； 第二，“领域”的含义，既包括领土、也包括领水与领空，关键的是还包括我国领域的自然延伸——即不论何地只要悬挂我国国旗的航空器与船舶，就属于我国领域内 ； 第三、属地原则之“地”既包括行为地也包括结果地，而且二者只要具备其一即可（遍在说）；要特别注意未遂犯的情况下，行为地和行为人希望结果发生地、可能发生结

5、果之地，都是犯罪地。在共犯场合，共同犯罪行为有一部分发生在本国领域或者共同犯罪结果有一部分发生在本国领域内，就认为是在本国领域内犯罪； 第四、属地原则之运用有一个具有实质性的例外，即第11条的规定（对有外交特权或外交豁免权的外国人在我国领域内犯罪的通过外交途径解决而不适用我国刑法）； 2、属人原则（第7条） 这里的“人”即指本国公民，是针对我国公民在国外犯罪的情形，可以借鉴刑诉法关于未成年人犯罪的是否公开审理的规定，这样表述：凡是中华人民共和国国家工作人员和军人的，一律适用我国刑法，其他普通公民，一般适用我国刑法（即原则上都适

6、用我国刑法，但犯轻罪的——法定最高刑为三年以下，可以不予追究）；即所谓有限制的属人管辖原则。 3、保护原则（第8条） 是针对外国人在国外犯罪的情形，它的适用是有严格条件限制的，即应当同时遵循三个条件：①侵犯的是我国国家或公民的利益，②行为人的行为是重罪，③双重犯罪原则。有限制的保护管辖原则。 4、普遍管辖原则（第9条）： 针对的对象是国际犯罪，而且前面三个管辖原则都不能适用的情形下才有普遍原则适用的余地，对于国际犯罪应根据国际法知识来确认。 （二）刑法的时间效力 刑法时间效力主要解决的是刑法在何时生效、在何时失效以及对其生效前

7、的行为有无追溯效力。最主要的刑法的溯及力问题。 从本质上说，根据罪刑法定原则，定罪判刑应以行为时有法律的明文规定为限，行为人只能根据行为之时的有效法律预见其行为后果，对行为之后才实施的法律原则上不能对该行为有效，但如果法律发生变更时，又考虑到有利于被告人的原则，故产生刑法时间效力的“从旧兼从轻”规则： 首先要考虑的是适用旧法即行为当时的法律规定； 其次，当新旧法规定不同时，适用新法的基本条件是其处刑较轻或不认为是犯罪，即轻法可以溯及既往。处刑轻重的比较应当以法定刑轻重为依据； 其三，刑法溯及力适用的对象只能是未决犯（即未决的案

8、件），对于已决犯则不适用(第2款之规定)。 另注意：1、“跨法连续犯”的适用法律问题； 2、司法解释的时间效力问题； 3、累犯的认定。 4、按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。 第二部分　犯罪论 一、犯罪构成（典型的犯罪构成） 犯罪构成符合性的逻辑判断方法：