构建法律风险防控体系，提升企业全面法律风险管理水平

《构建法律风险防控体系，提升企业全面法律风险管理水平》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

构建法律风险防控体系提升企业全面法律风险管理水平肖祥云在市场经济中，法律是贯穿企业运营过程始终的一个重要标尺和依据，企业所有经营活动都离不开法律规定的调整，企业实施任何行为都需要按照法律的规定，在法律规则的框架内实施自己的经营战略，防范和控制法律风险。国务院国有资产监督管理委员会强调，企业全面风险管理是一项十分重要的工作，关系到国有资产保值增值和企业持续、健康、稳定发展，并于2006年6月制定了《中央企业全面风险管理指引》。该《指引》第三条对企业风险作了简要概括和分类：所谓企业风险，是指未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响。企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险等；也可以能否为企业带来盈利等机会为标志，将风险分为纯粹风险（只有带来损失一种可能性）和机会风险（带来损失和盈利的可能性并存）。企业在日常经营和参与市场竞争过程中，经常面临着各种风险，存在于企业运营过程的始终。其中，法律风险是企业风险的重要组成部分，企业法律风险的损害性与企业的其他风险相比，往往有过及而无不足。如果不重视防范法律风险、化解法律风险，法律风险一旦发生，往往会带来比较严重的后果，有时甚至是颠覆性的灾难。如三鹿、南德、德隆等企业未能及时重视法律风险，未能有效防范法律风险，给企业造成灾难性的后果是众所周知的。关于对企业法律风险的解释，学术界和实务界历来存在争议。《国有企业法律顾问管理办法》虽然以部门规章的形式正式提出了“企业法律风险”的术语，但是该《办法》没有对法律风险的含义加以界定。我们认为，从企业作为独立的法人实体的视角看，所谓“企业法律风险”，是指企业在运营过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范以及外部法律环境发生重大变化而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的不利法律后果发生的可能性。法律风险是以承担法律责任为特征，但法律风险不等于违法风险，而所有导致法律风险的行为都具有不规范性。企业法律风险防控体系是以防范企业法律风险为基本目标的经营管理系统，具体是指在企业法律风险总体战略指导下，根据法律风险的类型和特性在企业运营管理的各个环节建立起识别、评估、确定法律风险应对策略，并以防范法律风险的组织机构、规章制度、工作6 流程为依托，对法律风险进行识别、防范、化解和补救，最终达到避免、转移、降低和消除法律风险的程序控制过程。基于此，企业要在瞬息万变的市场中抵抗风险，依法经营，科学发展，必须构建适合自身特点和实际情况的法律风险防控体系，实现全面法律风险管理。企业法律风险类型的划分是识别企业法律风险的基础，是防范、控制和化解法律风险的指针。立足不同的标准，企业法律风险可作不同的划分：从法律风险发生的概率来看，法律风险可以分为必然性法律风险、或然性法律风险、一次性法律风险。从引发法律风险的因素来看，可以分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。从法律风险发生的动性量变看，法律风险可以分为静态法律风险和动态法律风险。从法律风险涉及的法律部门不同，法律风险分民事法律风险、行政法律风险和刑事法律风险。企业法律风险是以法律因素为产生原因，以承担法律责任为后果的企业风险，与企业其他风险既有区别又有联系，对企业法律风险特征即企业法律风险的客观性、相对确定性、可预测性和企业法律风险发生形式的关联性的把握，有助于对企业法律风险准确认识和防范。随着新形势下法律环境的逐渐转变和市场经济的不断发展，企业只有坚持依法经营，制定和完善规章制度，增强企业法律风险意识，加强法律事务工作机构和法律人才队伍建设，突出全面法律风险管理，才能有效防范和控制法律风险，为企业可持续发展奠定良好的基础。企业法律风险防控体系的建构是个循序渐进的过程，需要结合企业自身特点和实际情况，按照科学的方法将企业法律风险管理工作纳入规范的法制轨道。一、建立健全企业法律风险防控制度，筑牢防控风险的制度基础防范和控制企业法律风险的前提条件是建立健全企业的各项规章制度。如前所述，根据法律风险涉及的法律部门，法律风险可划分为民事、行政和刑事等三大法律风险，并且企业在发生法律风险时，三种风险常常互有交叉。比如某企业因税务问题被行政机关处罚时，可能还会触犯涉税刑律，同时也会给企业在经济上、声誉上带来重大损失。企业法律风险防范的基本制度建设应以此为依据，按照我国现行三大法律体系构架，采用科学的方法，完善现代法人治理结构，建立完善企业各项规章制度，规范企业管理，促进依法经营。企业三大法律风险的防控，必须依靠健全的制度。在企业运营过程中，防控民商事法律风险应建立的基本制度：（1）合同法律风险防控制度6 ：包括合同要约、承诺管理、履约抗辩、担保管理、合同审查责任、合同履约检查、合同授权委托、合同专用章使用管理等法律风险防控制度；（2）诉讼、仲裁法律风险防控制度：企业法律纠纷管理、诉讼时效和证据管理等诉讼与仲裁风险防控制度等；（3）资本运营法律风险防控制度：投资融资、资金运作管理、企业担保法律风险防控制度等；（4）商务谈判法律风险防控制度；（5）知识产权法律风险防控制度；（6）企业兼并重组法律风险防控制度。防范行政法律风险应建立的基本制度：（1）行政许可、行政复议、行政处罚法律风险防控制度；（2）工商行政管理、企业注册登记、变更、解散清算、改革改制中的法律风险防控制度；（3）企业税务管理、环境保护方面法律风险防控制度；（4）企业安全生产法律风险防控制度；（5）企业经营资质、信息披露、项目审批、报批中的法律风险防控制度；（6）人力资源管理法律风险防控制度：劳动用工和社会保险法律风险防控制度等。防控刑事法律风险应建立的基本制度：（1）单位犯罪法律风险防控制度。所谓单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为。单位犯罪以法律规定限，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。如生产、销售伪劣商品罪、虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪、非法吸收公众存款罪、伪造、变造金融票证罪、偷税罪、虚开增值税专用发票、侵犯知识产权罪、串通投标罪、提供虚假证明文件罪等。（2）企业管理人员刑事法律风险防控制度，如职务侵占、挪用公司资金、公司管理人员失职渎职等职务犯罪预防制度。有的企业已经建立了《企业刑事法律风险防范指引》、《企业管理人员刑事法律风险防范指引》等制度，取得了很好效果。企业法律风险防控的有效性，必须依靠严谨的科学态度和科学方法。从方法论角度分析，防范企业法律风险除根据三大法律部门设置基本防控制度外，还应根据法律风险涉及的时间过程从事前、事中和事后三个方面建立必要的程序制度，遵循“分析法律风险、评价法律风险、防范法律风险、治理法律风险”的原则，构建和运用法律风险防控系统，提高科学化管理水平。首先，必须加强企业风险预警机制建设，事前做好法律风险分析工作。正如美国南加州著名华人律师戚博雄所言，中国企业到美国进行并购，在此之前，应该聘请当地的律师团队，核实被并购企业所有的法律文件和财务文件；进行投资，要特别注意美国环境法、证券法、反垄断法、劳工法等。6 中国海洋石油公司和华为在美国的并购受挫，一个重要方面的原因就是对美国法律了解不够充分。戚博雄律师在此强调的是，任何企业在行动之前，必须事先做好法律调查工作，分析存在的法律风险。企业应根据企业整体战略目标确定对风险的分类方法，对各类法律风险进行评分和排序，划分风险高中低等级，提出化解和规避法律风险的有效措施。重点针对不同级别的法律风险，从风险预警和防范入手，逐步变事后法律补救为事前法律风险防范和事中法律控制。其次，必须加强企业法律风险分析评估制度建设，对已经发生的法律风险进行有效控制。要求企业定期对可能出现的法律风险进行调查分析，诸如对合同管理、重大投融资、知识产权等重点领域的法律风险防范要做到点对点，对企业重大经营管理活动的合法性、可行性进行法律论证；对已经发生的法律风险要按照企业法律风险控制战略，制定并实施法律风险控制计划，确定法律风险控制对象，评估法律风险控制现状，选择法律风险控制措施，把法律风险控制在一定范围内，实现法律风险的最小化。第三，必须建立企业法律风险事后补救机制。当不利后果发生后，企业应当及时采取相应补救措施，减轻不利后果的实际损害，防止法律风险损失的扩大，只有这样才能切实做到企业法律风险“事前防范、事中控制、事后补救”的有机统一。二、建立健全企业法律风险防范机构，筑牢防控风险的组织基础防范和控制企业法律风险的有效保障是建立健全法律风险防范机构。首先，建立健全法律风险防范机构甚有必要。综观当前国内企业所涉风险，法律风险已日益严峻，企业的重大法律纠纷案件越来越多、层出不穷，涉案标的也越来越大。随着企业规模和经营实力不断扩大，多元化经营导致公司内部组织关系趋于复杂，企业法律风险存在于企业运营的各个环节，既与企业运营的外部环境息息相关，又涉及企业内部管控各种关联制度，协调处理这种错综复杂关系以及全面负责法律风险管理必须有专门的组织机构，这种机构在企业通常设置为法律事务管理部门。其次，建立健全法律风险防范机构有明确的法律根据。国务院国资委在2004年颁布的《国有企业法律顾问管理办法》中明确规定：“国有大型企业应当设置法律事务机构，其他企业可以根据需要设置法律事务机构。企业应当根据工作需要为法律事务机构配备企业法律顾问。”这一制度的设计为企业建立和完善法律工作机制提供了明确的法律根据，企业可依此建立健全法律事务工作专业机构。第三，法律风险防范机构作用明显。法律事务机构暨法律风险防范机构是企业法律风险防控制度督促落实的责任部门，6 对外可对监管部门的立法、执法行为和监管意见进行参与和应答，对内可负责制定和监督执行企业相应的规章制度并协调内部各业务部门之间的通力配合，其作用毋庸置疑。据调查，我国涉案企业中2／3没有设立专门的法律事务机构，或者虽设立的机构，但不能独立承担法律事务，不能发挥法律事务机构相应的作用。只有建立适当法律风险防范机构，并配套相应法律事务管理制度，如制定《法务管理工作指引》等，才能从体制上为防范法律风险的提供组织保障。三、建立健全企业法律人才管理体系，筑牢防控风险的人才基础防范和控制企业法律风险的决定因素是企业法律人才。“正确的路线确定之后，干部就是决定因素。”在防范企业法律风险中，企业法律人才的培养选任使用至关重要，法律人才管理体系的建立切实关系到企业法律风险防范和控制的成败与否。公司法律风险实际上是一种商业风险，企业管理人员有责任像重视企业商业经营人才一样重视法律人才。面对经济全球化的挑战，在激烈竞争较量中，世界各国企业越来越重视法律人才和法律风险防范经费投入。诸如壳牌公司每20名雇员中，就有1名律师；3380亿美元的收入，法务管理总开支达到3.38亿美元。雪佛龙每13名雇员中，就有1名律师；120亿美元的收入，法务管理总开支达到3亿美元。根据国际标准，企业的法律风险环境分值为100，风险防范费用为其总收的1％。而我国100强企业法律风险环境的中间值为42，防范风险的费用仅占总收入的0.02％。这意味着，我国企业法律风险防范的费用支出仅是发达国家企业的１／５０，许多企业也只有在“打官司”时才会想到法律人才。在这方面，我国企业应该借鉴国外大型公司法务资源配置的经验，结合我国国情和企业实际情况，加大防范法律风险人力资源和经费投入。中国中化集团公司在法律事务管理方面成绩斐然，为国内企业法律事务管理树立了楷模。首先，按照《国有企业法律顾问管理力法》的要求，健全企业法律顾问制度。企业法律顾问是企业法律风险防范的中坚力量，有条件的企业应逐步建立由企业主要负责人领导、企业总法律顾问牵头、法律部门与业务部门共同参与的法律人才培养的组织模式，为企业培养配置一批高素质的法律事务专业人才。制定本企业的法律顾问管理办法或措施，明确在企业配置总法律顾问和专职法律顾问，企业总法律顾问统一管理和协调企业法律事务。在法律人才建设方面既要坚持引进企业法律专业人才，又要结合企业实际从企业内部发现和培育熟悉法律、熟悉企业的法律综合人才。其次，加强法律风险防范经费保障体系建设，健全企业法律人才激励机制。企业管理者要6 参照企业成长和工作实际需要，不断加大法律风险防范经费的投入，保障企业法律事务工作正常有序开展。要依据法律法规、企业价值取向和文化环境等，对法律人才从物质、精神等方面进行激发和鼓励，以使其在企业法律风险防范过程中充分发挥作用。如有的企业建立的法律顾问岗位等级制度、奖惩制度以及定期进修培训制度，就充分调动了法律人员的工作积极性。第三，创新法律人才制度，积极探索实施外部法律顾问制度。世界管理学大师彼得·德鲁克说过，创新是企业家的标志，企业家总是寻找变化，对其做出反应，并将其视为机遇而加以利用。企业管理者应勇于创新，在企业法律人才待遇偏低和人才缺乏的情况下，应善于借助外部法律人才，如专业律师、资深司法实务工作者、法学专家等，构建外部法律人才库，理顺内外相协调的法律人才管理体系，形成企业系统内外法律人才和法务工作的联动局面，努力造就一支懂法律、懂经济、懂企业、懂协调的复合型法律人才队伍，培养一批熟悉资本运作、公司改制、环境保护、劳动就业、知识产权、外经外贸等专业领域知识的专家型法律人才，为企业科学发展提供可靠保障。6