ppp模式下的法律风险研究

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1、PPP模式下的法律风险研究摘要：近年来，PPP模式已在我国的城市基础设施建设中得到了广泛应用。但由于我国PPP项目的运用尚处于初级阶段，合作各方法律风险管理意识不够、立法欠缺，项目发生严重亏损甚至失败的例子不计其数。因此，PPP模式下的法律风险研究对我们具有实践指导意义。中国4/vie　　关键词：PPP；法律风险；模式；行政监管；立法　　中图分类号：D922.29文献标识码：A：1673-1069（2017）06-118-2　　1PPP概述　　1.1PPP概念　　PPP是Public-PrivatePartnershi

2、ps的缩写，可以直译为“政府与社会资本合作”，指的是由政府部门与民营部门在基础设施、公共工程与公共服务领域方面进行合作，从而形成互利共赢、风险共担的供给机制。它分为广义和狭义两个概念。广义的PPP以特许经营权为基础，由政府方授予社会资本方一定期限的特许经营权，许可其融资建设和经营某公用基础设施。在广义的PPP概念中，政府方与社会资本方更多的是垂直关系，而狭义的PPP概念中，政府方与社会资本方更多的是合作关系，政府方与社会资本方全程参与，合作程度更深。PPP最早起源于英国。在中国，形成现代意义上的PPP是以党的十六届三中

3、全会中通过的《关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》为标志，该《决定》放宽了市场准入，允许社会资本进入法律法规未禁止的基础设施、公共事�I等领域。中国早期比较典型的外商BOT项目有广西来宾B电厂、成都自来水厂等。　　1.2PPP主要模式　　根据财政部印发的《关于印发政府和社会资本合作模式操作指南（试行）的通知》，PPP模式主要包括以下几种：①建设-运营-移交（BOT）是指由社会资本或项目公司承担新建项目设计、融资、建造、运营、维护和用户服务职责，合同期满后项目资产及相关权利等移交给政府的项目运作方式。合同期限一般

4、为20-30年。②建设-拥有-运营-移交（BOOT）。③建设-移交-运营（BTO）。④设计-建设-融资-运营（DBFO）。⑤改建-运营-移交（ROT），是指政府在TOT模式的基础上，增加改扩建内容的项目运作方式。合同期限一般为20-30年。⑥建设-拥有-运营（BOO），由BOT方式演变而来，二者区别主要是BOO方式下社会资本或项目公司拥有项目所有权，但必须在合同中注明保证公益性的约束条款，一般不涉及项目期满移交。⑦转让-运营-移交（TOT），是指政府将存量资产所有权有偿转让给社会资本或项目公司，并由其负责运营、维护和用

5、户服务，合同期满后资产及其所有权等移交给政府的项目运作方式。合同期限一般为20-30年。⑧运营管理（O&M）等方式开展特许经营。委托运营（Operations&Maintenance，O&M），是指政府将存量公共资产的运营维护职责委托给社会资本或项目公司，社会资本或项目公司不负责用户服务的政府和社会资本合作项目运作方式。合同期限一般不超过8年。　　管理合同（ManagementContract，MC），是指政府将存量公共资产的运营、维护及用户服务职责授权给社会资本或项目公司的项目运作方式。合同期限一般不超过3年。　　2

6、PPP模式的法律风险　　由于PPP项目涉及项目融资、建设、经营、管理和移交等全过程，具有投入大、步骤多、周期长、参与利益者众多和合作环境不确定性等特征，且合作各方法律风险管理意识不够、立法欠缺，导致PPP项目在建设和运行过程中面临诸多法律风险。　　2.1政策法规导致的法律风险　　法律作为调整人们行为的规范，具有规范性、普遍性、程序性，但由于法本身的局限性，导致立法与社会发展出现不匹配现象。就PPP项目立法来说，由于目前未形成完善的法律体系，政策法规变更导致项目限于僵局甚至失败的例子不乏其例。如某城市文化中心PPP项目，

7、政府方与社会资本方已组建项目公司，在PPP合同谈判过程中，社会资本方拟通过股权回购方式实现退出。但由于财政部《关于组织开展第三批政府和社会资本合作示范项目申报筛选工作的通知》的出台，对股权回购、明股实债的融资方式进行了限制，导致双方股权退出协议无法执行，双方合作关系限于僵局。　　实务中，在PPP项目中实行股权退出、明股实债机制，是因为对于社会资本方来说，操作简单，同时能给资金方以固定回报，债务风险不大；一旦限制了股权退出，管理周期长了，不确定性增加，对融资方与社会资本方来说无疑是很大的风险。　　2.2行政因素导致的法律

8、风险　　在PPP项目中，政府部门扮演着重要角色，在PPP项目整个全生命周期都有着重大影响。政府部门的权力滥用、政府补贴不到位、不作为等导致的法律风险也尤为突出。　　权力滥用，由于政府方在PPP项目中占据主导地位，如在高速公路等传统基础设施领域，土地审批、税收等方面高度集权，存在着违法违规用地、违规收税问题。　　政府补贴不到位，PP